Der Grundsatz der Durchsetzungssperre bei Liquidation von Personengesellschaften

Katharina Stüber

doi:10.5771/9783845247755

Search publication

Bibliographic data

Copyright year: 2013
ISBN-Print: 978-3-8487-0469-9
ISBN-Online: 978-3-8452-4775-5
Publisher: Nomos, Baden-Baden
Series: Mannheimer Schriften zum Unternehmensrecht
Volume: 40
Language: German
Pages: 280
Product type: Book Titles

Titelei/Inhaltsverzeichnis No access Pages 2 - 20
Abkürzungsverzeichnis No access Pages 21 - 26
1. Einführung No access Pages 27 - 28
2. 1. Entwicklung des Grundsatzes der Durchsetzungssperre durch die Rechtsprechung No access Pages 28 - 30
  2. Gesetzliche Grundlagen der Liquidation von Personengesellschaften sowie der Folgen des Ausscheidens eines Gesellschafters No access Pages 30 - 31
  3. 1. Auflösung No access
    2. Liquidation No access
    3. Abwicklung No access
    4. Auseinandersetzung No access
    5. Vollbeendigung No access
3. 1. Aufarbeitung und Einordnung der umfangreichen Rechtsprechung zum Grundsatz der Durchsetzungssperre No access Pages 36 - 37
  2. Erarbeitung einer dogmatischen Grundlage des Grundsatzes der Durchsetzungssperre No access Pages 37 - 38
4. Gang der Untersuchung No access Pages 38 - 40
1. 1. 1. Gewinnansprüche No access
    2. ‚Good will’ No access
    3. Ausnahme: Anspruch auf Beteiligung an schwebenden Geschäften, § 740 BGB No access
    4. Ausnahme: Mindestbetrag steht schon vor Auseinandersetzungsrechnung fest No access
    5. Entnahmen No access
  2. 1. Einziehung rückständiger Beiträge zu Gunsten der Gesellschaft No access
    2. Ausnahme: Rückständige Beiträge sind erforderlich oder Abwicklung dauert lange No access
    3. Rückforderung von Einlagen durch den Gesellschafter No access
    4. Nutzungsentschädigung für Einbringung einer Sache quoad usum No access
    5. Anspruch auf Vergütung für geleisteten Beitrag No access
    6. Sonderfall: Einziehung rückständiger Beiträge von stillen Gesellschaftern No access
    7. Nachschusspflicht gemäß § 735 BGB No access
  3. 1. 1. Schadensersatzansprüche wegen allgemeiner gesellschaftsvertraglicher Pflichtverletzungen No access
      2. Schadensersatzansprüche wegen schwerwiegender gesellschaftsvertraglicher Pflichtverletzungen No access
    2. Schadensersatzanspruch aus deliktischer Haftung No access
    3. Vertragsstrafe No access
    4. Ausnahme: Schadensersatz, gerichtet auf Befreiung von der Beteiligung an der Gesellschaft No access
    5. Sondersituation: Eigener Schadensersatzanspruch des Gesellschafters gegen einen Mitgesellschafter No access
  4. 1. Ausgleichsanspruch gemäß § 426 Absatz 1 BGB No access
    2. Anspruch auf Befreiung von der Verbindlichkeit gemäß § 426 Absatz 1 BGB No access
    3. Anspruch gemäß § 426 Absatz 2 BGB No access
  5. Anspruch auf Schuldbefreiung gemäß § 738 Absatz 1 Satz 2 BGB No access Pages 60 - 61
  6. Aufwendungsersatzanspruch gemäß §§ 713, 670 BGB bzw. § 110 HGB No access Pages 61 - 61
  7. Vergütung für die Tätigkeit als Geschäftsführer No access Pages 61 - 62
  8. Auskehrung von Mietzinsen No access Pages 62 - 62
  9. 1. 1. Darlehensrückzahlungsanspruch eines ausgeschiedenen Gesellschafters gegen die Gesellschaft No access
      2. Darlehensrückzahlungsanspruch der Gesellschaft gegen einen Gesellschafter No access
      3. Darlehensrückzahlungsanspruch eines Gesellschafters gegen einen Mitgesellschafter No access
    2. 1. Grundsatz No access
      2. Ausnahme No access
  10. Kaufpreisanspruch gemäß § 433 Absatz 2 BGB No access Pages 65 - 65
  11. Wirtschaftlicher Ausgleich für Verlust des Gesellschaftsanteils No access Pages 65 - 65
  12. Zinsanspruch auf Einzelforderungen No access Pages 65 - 66
  13. Zwischenergebnis No access Pages 66 - 67
2. 1. 1. Grundsatz No access
    2. Notwendige Sicherheit bezüglich des bereits feststehenden Mindestbetrages No access
    3. Feststellung der erforderlichen Sicherheit des feststehenden Mindestanspruchs durch vorläufige Auseinandersetzungsrechnung No access
  2. Drittgläubigeransprüche No access Pages 71 - 71
  3. 1. Argument: Einfache Verhältnisse, kein Abrechnungsverfahren erforderlich No access
    2. Argument: Anspruch des Gesellschafters lässt sich vor Abrechnung ermitteln No access
    3. Argument: Zulässige Vorwegnahme der Auseinandersetzung No access
    4. Argument: Eingeklagte Forderung ist gleichzeitig letzte streitige Verbindlichkeit der Gesellschaft No access
    5. Argument: Verteilung des letzten Aktivpostens der Gesellschaft No access
    6. Argument: Kein zu liquidierendes Gesellschaftsvermögen No access
    7. Argument: Offene Forderungen der Gesellschaft gegen Dritte zwar vorhanden, aber wahrscheinlich nicht werthaltig No access
    8. Argument: Anspruch kann durch vorläufige Schlussrechnung belegt werden No access
  4. 1. Argument: Sinn und Zweck der gesellschaftsrechtlichen Bestimmungen ergeben, dass Anspruch auch bei Auflösung selbständig einzufordern ist No access
    2. Argument: Beklagter Gesellschafter meldet keine Gegenforderung an No access
    3. Argument: Gesellschaftsvertraglicher Ausschluss der Verlustbeteiligung eines Gesellschafters No access
  5. 1. Argument: Absichtliche bzw. schuldhafte Verzögerung der Liquidation No access
    2. Argument: Verletzung der gesellschaftsrechtlichen Treuepflicht No access
    3. Argument: Berufen auf Durchsetzungssperre im Prozess treuwidrig No access
    4. Argument: Gesellschafter macht sich wesentlichen Teil des Gesellschaftsvermögens ohne Gegenleistung zu Nutze No access
  6. Zwischenergebnis No access Pages 82 - 83
1. 1. Einleitung No access Pages 84 - 85
  2. Erster Schritt der Liquidation: Rückgabe von Gegenständen an die Gesellschafter, § 732 Satz 1 BGB No access Pages 85 - 86
  3. Zweiter Schritt der Liquidation: Berichtigung der Gesellschaftsschulden, § 733 Absatz 1 BGB No access Pages 86 - 87
  4. Dritter Schritt der Liquidation: Rückerstattung der Einlagen an die Gesellschafter, § 733 Absatz 2 BGB No access Pages 87 - 88
  5. Vierter Schritt der Liquidation: Verteilung des Überschusses an die Gesellschafter, § 734 BGB No access Pages 88 - 89
  6. Fünfter Schritt der Liquidation: Geltendmachung von Nachschussansprüchen, § 735 BGB No access Pages 89 - 91
  7. Auseinandersetzung bei Ausscheiden eines Gesellschafters unter Fortbestand der Gesellschaft im Übrigen, §§ 738-740 BGB No access Pages 91 - 91
  8. Durchsetzungssperre nicht im Wortlaut der §§ 732 ff. BGB normiert No access Pages 91 - 94
2. 1. Einleitung No access Pages 94 - 95
  2. Die Liquidation gemäß § 145 HGB No access Pages 95 - 95
  3. Grundsätzliches Liquidationsverfahren, § 149 HGB No access Pages 95 - 96
  4. Liquidationsbilanz gemäß § 154 HGB No access Pages 96 - 97
  5. 1. Schlussverteilung gemäß § 155 Absatz 1 HGB No access
    2. Vorläufige Verteilung des Gesellschaftsvermögens, § 155 Absatz 2 HGB No access
  6. Durchsetzungssperre nicht im Wortlaut der §§ 145 ff. HGB normiert No access Pages 101 - 104
3. 1. 1. Mögliche Parteien des Kontokorrents No access
    2. Geschäftsverbindung der beteiligten Parteien No access
    3. 1. Vertragliche Vereinbarung des Kontokorrents No access
      2. Umfang der Kontokorrentabrede No access
      3. Kündigungsmöglichkeit des Kontokorrents No access
      4. Dauerhaftigkeit und Periodizität des Kontokorrents No access
    4. Stellungnahme: Keine dogmatische Herleitung des Anwendungsbereichs der Durchsetzungssperre aus §§ 355 f. HGB No access
  2. Durchsetzungssperre als Aufrechnung, §§ 387 ff. BGB No access Pages 111 - 111
  3. Durchsetzungssperre als Stundungsverabredung gemäß § 271 Absatz 2 BGB No access Pages 111 - 112
  4. Durchsetzungssperre als Zurückbehaltungsrecht No access Pages 112 - 113
  5. 1. Gesellschaftsverhältnis allgemein No access
    2. § 707 BGB als Grundlage der Durchsetzungssperre No access
    3. Gesellschaftsrechtlicher Gleichbehandlungsgrundsatz No access
    4. Herleitung aus allgemeiner Reduktion von Rechten und Pflichten des Gesellschaftsverhältnisses in der Liquidation No access
  6. 1. Allgemeine Herleitung aus § 242 BGB No access
    2. Dolo agit, qui petit, quod (statim) redditurus est No access
  7. Durchsetzungssperre als Rechtsinstitut sui generis No access Pages 120 - 120
  8. Teleologische Reduktion der § 733 Absatz 1 BGB und § 149 HGB No access Pages 120 - 121
4. 1. Vorteile der Heranziehung von § 155 Absatz 1 HGB iVm § 735 Satz 1 BGB als Grundlage für die Durchsetzungssperre No access Pages 121 - 121
  2. Heranziehung von § 155 Absatz 1 HGB iVm § 735 Satz 1 BGB bei Personenhandelsgesellschaften No access Pages 121 - 123
  3. Heranziehung der § 155 Absatz 1 HGB iVm § 735 Satz 1 BGB bei Gesellschaften bürgerlichen Rechts No access Pages 123 - 124
1. 1. Meinungsstand No access Pages 125 - 126
  2. Stellungnahme No access Pages 126 - 127
2. 1. Meinungsstand No access Pages 127 - 128
  2. Stellungnahme No access Pages 128 - 129
3. Vereinfachung der Auseinandersetzung No access Pages 129 - 130
4. 1. Gläubigerschutzbefürwortende Auffassung No access Pages 130 - 132
  2. Gläubigerschutzablehnende Auffassung No access Pages 132 - 134
  3. 1. Grundsatz No access
    2. Ausnahmsweise Gläubigerschutz bei ‚Kapitalgesellschaft & Co.’ No access
    3. Ausnahmsweise Gläubigerschutz bei Insolvenz und Kündigung durch Pfändungsgläubiger No access
5. Gesellschafterschutz No access Pages 138 - 140
6. Zwischenergebnis No access Pages 140 - 141
1. 1. 1. Allgemein: Personengesellschaften No access
    2. Zwei-Personengesellschaften No access
    3. Innengesellschaften No access
    4. Stille Gesellschaften No access
  2. 1. Durchsetzungssperre nach Auflösung der Gesellschaft No access
    2. 1. Ausscheiden eines Gesellschafters verbunden mit Anwachsung No access
      2. Keine Durchsetzungssperre ohne Anwachsung des Gesellschaftsanteils No access
    3. Auflösung bzw. Ausscheiden nach Anwendung der Lehre vom fehlerhaften Verband bzw. fehlerhaften Beitritt zu einer Gesellschaft No access
  3. Zwischenergebnis No access Pages 153 - 154
2. 1. Gesellschaft auf der Aktivseite, Gesellschafter auf der Passivseite No access Pages 154 - 155
  2. Gesellschafter auf der Aktiv-, Gesellschaft auf der Passivseite No access Pages 155 - 156
  3. 1. Herkömmliche Auffassung: Eingreifen der Durchsetzungssperre No access
    2. Richtige Ansicht: Keine Anwendung der Durchsetzungssperre, sofern ein Gesellschafter eigene Ansprüche gegen einen anderen Gesellschafter geltend macht No access
  4. 1. Gesellschafter auf der Aktivseite, Bürge auf der Passivseite No access
    2. Insolvenzverwalter eines Gesellschafters auf der Aktivseite, Gesellschaft auf der Passivseite No access
    3. Zessionar auf der Aktiv-, Gesellschaft oder Gesellschafter auf der Passivseite No access
    4. Pfändungspfandgläubiger des Gesellschafters auf der Aktiv-, Gesellschaft auf der Passivseite No access
    5. Treugeber No access
  5. Zwischenergebnis No access Pages 164 - 164
3. 1. Vor Auflösung bzw. Ausscheiden entstandene Ansprüche No access Pages 164 - 166
  2. 1. Ansicht der Rechtsprechung sowie Teilen der Literatur No access
    2. Stellungnahme No access
  3. Ausnahme: Auflösung bzw. Ausscheiden wegen Insolvenz No access Pages 168 - 168
  4. Zwischenergebnis No access Pages 168 - 168
4. 1. Beschränkung auf Zahlungsansprüche No access Pages 168 - 170
  2. Beschränkung auf gesellschaftsvertragliche Zahlungsansprüche No access Pages 170 - 173
  3. 1. Definition der Drittgläubigeransprüche No access
    2. 1. Typische Austauschverträge No access
      2. Ansprüche aus Abtretung No access
      3. Ansprüche aus gesetzlichen Schuldverhältnissen No access
      4. Anspruch aus Einbringungsvertrag kein Drittgläubigeranspruch No access
      5. Anspruch aus vorvertraglicher Pflichtverletzung kein Drittgläubigeranspruch No access
    3. Behandlung von Drittgläubigeransprüchen No access
  4. Anspruchskonkurrenz von Drittgläubigeranspruch und gesellschaftsvertraglichem Anspruch No access Pages 179 - 179
  5. Zwischenergebnis No access Pages 179 - 180
5. 1. 1. Feststehender Mindestbetrag No access
    2. Weitere von der Rechtsprechung anerkannte Ausnahmen aufgrund besonderer (einfacher) wirtschaftlicher Lage der Gesellschaft No access
    3. Anspruch auf Beteiligung an schwebenden Geschäften, § 740 BGB No access
  2. Ausnahmen aufgrund besonderer – vom gesetzlichen Leitbild abweichender – rechtlicher Situation No access Pages 184 - 186
  3. Besonderes persönliches Verhalten der Beteiligten No access Pages 186 - 186
6. Ergebnis No access Pages 186 - 187
1. Herkömmliche Auffassung zu den Rechtsfolgen der Durchsetzungssperre No access Pages 188 - 189
2. 1. Abschluss des Gesellschaftsvertrages No access Pages 189 - 190
  2. Auflösung der Gesellschaft bzw. Ausscheiden eines Gesellschafters No access Pages 190 - 191
  3. 1. 1. Bei Auflösung der Gesellschaft No access
      2. Bei Ausscheiden eines Gesellschafters No access
    2. Terminologische Abgrenzung von Aufstellung und Feststellung der Auseinandersetzungsrechnung No access
    3. Entstehung des Auseinandersetzungsanspruchs durch Feststellung der Auseinandersetzungsrechnung No access
    4. Entstehung des Auseinandersetzungsanspruchs durch Aufstellung der Auseinandersetzungsrechnung No access
  4. Zwischenergebnis No access Pages 200 - 201
3. 1. Fälligkeit mit Ausscheiden bzw. Auflösung No access Pages 201 - 202
  2. Fälligkeit mit Feststellung der Auseinandersetzungsrechnung No access Pages 202 - 203
  3. Fälligkeit mit Ausscheiden bzw. Auflösung zuzüglich fiktiv benötigter Zeit für Aufstellung der Auseinandersetzungsrechnung No access Pages 203 - 204
  4. Fälligkeit mit Aufstellung der Auseinandersetzungsrechnung No access Pages 204 - 205
  5. Sonderfall: Fälligkeit eines feststehenden Mindestanspruchs No access Pages 205 - 206
  6. Zwischenergebnis No access Pages 206 - 206
4. Zinsanspruch auf den Auseinandersetzungsanspruch No access Pages 206 - 207
5. 1. Einleitung No access Pages 207 - 208
  2. Untergehen der Einzelansprüche mit Eingreifen der Durchsetzungssperre No access Pages 208 - 209
  3. Untergehen der Einzelansprüche mit Aufstellung der Auseinandersetzungsrechnung, soweit sie sich decken No access Pages 209 - 210
  4. Untergehen der nach Aufstellung im Auseinandersetzungssaldo enthaltenen Einzelansprüche mit Feststellung der Auseinandersetzungsrechnung? No access Pages 210 - 211
  5. Endgültiger Untergang der im Saldo enthaltenen Einzelforderungen erst bei Erfüllung des Saldos No access Pages 211 - 212
  6. Sondersituation: Von Durchsetzungssperre erfasste Einzelforderung war bereits vor Auflösung bzw. Ausscheiden an Dritten abgetreten No access Pages 212 - 213
  7. Zwischenergebnis No access Pages 213 - 214
6. 1. Erfüllbarkeit der erfassten Einzelforderungen No access Pages 214 - 214
  2. Verzug hinsichtlich der erfassten Einzelforderungen No access Pages 214 - 215
  3. Abtretbarkeit der Einzelforderungen No access Pages 215 - 217
  4. Aufrechenbarkeit der Einzelforderungen No access Pages 217 - 218
  5. Pfändbarkeit der Einzelforderungen No access Pages 218 - 219
  6. Verjährung der Einzelforderungen No access Pages 219 - 221
  7. 1. Rechtliche Grundlage der Haftung aus bestellten Sicherheiten No access
    2. Höhe der Haftung aus bestellten Sicherheiten No access
1. Einleitung No access Pages 225 - 226
2. Einstufung der Durchsetzungssperre als Einwendung No access Pages 226 - 229
1. 1. Meinungsstand No access Pages 230 - 231
  2. Stellungnahme No access Pages 231 - 232
2. 1. 1. Erhebung einer Feststellungsklage auf Einstellung einer Einzelforderung in die Auseinandersetzungsrechnung No access
    2. Erhebung einer negativen Feststellungsklage No access
    3. Mögliche Umdeutung einer Zahlungsklage in einen Feststellungsantrag No access
    4. Keine Feststellungsklage auf Aufstellung einer Auseinandersetzungsrechnung No access
    5. Keine Feststellungsklage dahingehend, dass einem Beteiligten kein oder nur ein bestimmter Betrag zusteht No access
  2. 1. Erhebung einer Zahlungsklage auf Auseinandersetzungsguthaben No access
    2. Keine Klage auf Zustimmung zur Auseinandersetzungsrechnung No access
    3. Keine Klage auf Mitwirkung an Auseinandersetzung No access
  3. Zwischenergebnis No access Pages 242 - 243
3. 1. Geltendmachung von Ansprüchen zu Gunsten der Gesellschaft wegen Erforderlichkeit in der Liquidation No access Pages 243 - 246
  2. Geltendmachung von Ansprüchen wegen Ausgleichs der Gesellschafter No access Pages 246 - 247
  3. Feststellungsantrag auf Einstellung von Ansprüchen in die Auseinandersetzungsrechnung No access Pages 247 - 248
  4. Geltendmachung eines ‚feststehenden Mindestanspruchs’ zu Gunsten des Gesellschafters No access Pages 248 - 248
  5. Eingreifen der Durchsetzungssperre No access Pages 248 - 249
  6. Auseinandersetzungsguthaben bzw. Nachschusspflicht No access Pages 249 - 249
  7. Zwischenergebnis No access Pages 249 - 249
1. Zusammenfassung der wesentlichen Ergebnisse in Thesen No access
Literaturverzeichnis No access Pages 263 - 276
Stichwortverzeichnis No access Pages 277 - 280