Der Grundsatz der Durchsetzungssperre bei Liquidation von Personengesellschaften

Katharina Stüber

doi:10.5771/9783845247755

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Bibliographic data

Edition: 1/2013
Copyright Year: 2013
ISBN-Print: 978-3-8487-0469-9
ISBN-Online: 978-3-8452-4775-5
Publisher: Nomos, Baden-Baden
Series: Mannheimer Schriften zum Unternehmensrecht
Volume: 40
Language: German
Pages: 280
Product Type: Monograph

Titelei/Inhaltsverzeichnis No access Pages 2 - 20
Authors:
Abkürzungsverzeichnis No access Pages 21 - 26
Authors:
1. Einführung No access Pages 27 - 28
  Authors:
2. 1. Entwicklung des Grundsatzes der Durchsetzungssperre durch die Rechtsprechung No access Pages 28 - 30
    Authors:
  2. Gesetzliche Grundlagen der Liquidation von Personengesellschaften sowie der Folgen des Ausscheidens eines Gesellschafters No access Pages 30 - 31
    Authors:
  3. Authors:
    1. Auflösung No access
      Authors:
    2. Liquidation No access
      Authors:
    3. Abwicklung No access
      Authors:
    4. Auseinandersetzung No access
      Authors:
    5. Vollbeendigung No access
      Authors:
3. 1. Aufarbeitung und Einordnung der umfangreichen Rechtsprechung zum Grundsatz der Durchsetzungssperre No access Pages 36 - 37
    Authors:
  2. Erarbeitung einer dogmatischen Grundlage des Grundsatzes der Durchsetzungssperre No access Pages 37 - 38
    Authors:
4. Gang der Untersuchung No access Pages 38 - 40
  Authors:
1. 1. Authors:
    1. Gewinnansprüche No access
      Authors:
    2. ‚Good will’ No access
      Authors:
    3. Ausnahme: Anspruch auf Beteiligung an schwebenden Geschäften, § 740 BGB No access
      Authors:
    4. Ausnahme: Mindestbetrag steht schon vor Auseinandersetzungsrechnung fest No access
      Authors:
    5. Entnahmen No access
      Authors:
  2. Authors:
    1. Einziehung rückständiger Beiträge zu Gunsten der Gesellschaft No access
      Authors:
    2. Ausnahme: Rückständige Beiträge sind erforderlich oder Abwicklung dauert lange No access
      Authors:
    3. Rückforderung von Einlagen durch den Gesellschafter No access
      Authors:
    4. Nutzungsentschädigung für Einbringung einer Sache quoad usum No access
      Authors:
    5. Anspruch auf Vergütung für geleisteten Beitrag No access
      Authors:
    6. Sonderfall: Einziehung rückständiger Beiträge von stillen Gesellschaftern No access
      Authors:
    7. Nachschusspflicht gemäß § 735 BGB No access
      Authors:
  3. Authors:
    1. Authors:
      1. Schadensersatzansprüche wegen allgemeiner gesellschaftsvertraglicher Pflichtverletzungen No access
        Authors:
      2. Schadensersatzansprüche wegen schwerwiegender gesellschaftsvertraglicher Pflichtverletzungen No access
        Authors:
    2. Schadensersatzanspruch aus deliktischer Haftung No access
      Authors:
    3. Vertragsstrafe No access
      Authors:
    4. Ausnahme: Schadensersatz, gerichtet auf Befreiung von der Beteiligung an der Gesellschaft No access
      Authors:
    5. Sondersituation: Eigener Schadensersatzanspruch des Gesellschafters gegen einen Mitgesellschafter No access
      Authors:
  4. Authors:
    1. Ausgleichsanspruch gemäß § 426 Absatz 1 BGB No access
      Authors:
    2. Anspruch auf Befreiung von der Verbindlichkeit gemäß § 426 Absatz 1 BGB No access
      Authors:
    3. Anspruch gemäß § 426 Absatz 2 BGB No access
      Authors:
  5. Anspruch auf Schuldbefreiung gemäß § 738 Absatz 1 Satz 2 BGB No access Pages 60 - 61
    Authors:
  6. Aufwendungsersatzanspruch gemäß §§ 713, 670 BGB bzw. § 110 HGB No access Pages 61 - 61
    Authors:
  7. Vergütung für die Tätigkeit als Geschäftsführer No access Pages 61 - 62
    Authors:
  8. Auskehrung von Mietzinsen No access Pages 62 - 62
    Authors:
  9. Authors:
    1. Authors:
      1. Darlehensrückzahlungsanspruch eines ausgeschiedenen Gesellschafters gegen die Gesellschaft No access
        Authors:
      2. Darlehensrückzahlungsanspruch der Gesellschaft gegen einen Gesellschafter No access
        Authors:
      3. Darlehensrückzahlungsanspruch eines Gesellschafters gegen einen Mitgesellschafter No access
        Authors:
    2. Authors:
      1. Grundsatz No access
        Authors:
      2. Ausnahme No access
        Authors:
  10. Kaufpreisanspruch gemäß § 433 Absatz 2 BGB No access Pages 65 - 65
    Authors:
  11. Wirtschaftlicher Ausgleich für Verlust des Gesellschaftsanteils No access Pages 65 - 65
    Authors:
  12. Zinsanspruch auf Einzelforderungen No access Pages 65 - 66
    Authors:
  13. Zwischenergebnis No access Pages 66 - 67
    Authors:
2. 1. Authors:
    1. Grundsatz No access
      Authors:
    2. Notwendige Sicherheit bezüglich des bereits feststehenden Mindestbetrages No access
      Authors:
    3. Feststellung der erforderlichen Sicherheit des feststehenden Mindestanspruchs durch vorläufige Auseinandersetzungsrechnung No access
      Authors:
  2. Drittgläubigeransprüche No access Pages 71 - 71
    Authors:
  3. Authors:
    1. Argument: Einfache Verhältnisse, kein Abrechnungsverfahren erforderlich No access
      Authors:
    2. Argument: Anspruch des Gesellschafters lässt sich vor Abrechnung ermitteln No access
      Authors:
    3. Argument: Zulässige Vorwegnahme der Auseinandersetzung No access
      Authors:
    4. Argument: Eingeklagte Forderung ist gleichzeitig letzte streitige Verbindlichkeit der Gesellschaft No access
      Authors:
    5. Argument: Verteilung des letzten Aktivpostens der Gesellschaft No access
      Authors:
    6. Argument: Kein zu liquidierendes Gesellschaftsvermögen No access
      Authors:
    7. Argument: Offene Forderungen der Gesellschaft gegen Dritte zwar vorhanden, aber wahrscheinlich nicht werthaltig No access
      Authors:
    8. Argument: Anspruch kann durch vorläufige Schlussrechnung belegt werden No access
      Authors:
  4. Authors:
    1. Argument: Sinn und Zweck der gesellschaftsrechtlichen Bestimmungen ergeben, dass Anspruch auch bei Auflösung selbständig einzufordern ist No access
      Authors:
    2. Argument: Beklagter Gesellschafter meldet keine Gegenforderung an No access
      Authors:
    3. Argument: Gesellschaftsvertraglicher Ausschluss der Verlustbeteiligung eines Gesellschafters No access
      Authors:
  5. Authors:
    1. Argument: Absichtliche bzw. schuldhafte Verzögerung der Liquidation No access
      Authors:
    2. Argument: Verletzung der gesellschaftsrechtlichen Treuepflicht No access
      Authors:
    3. Argument: Berufen auf Durchsetzungssperre im Prozess treuwidrig No access
      Authors:
    4. Argument: Gesellschafter macht sich wesentlichen Teil des Gesellschaftsvermögens ohne Gegenleistung zu Nutze No access
      Authors:
  6. Zwischenergebnis No access Pages 82 - 83
    Authors:
1. 1. Einleitung No access Pages 84 - 85
    Authors:
  2. Erster Schritt der Liquidation: Rückgabe von Gegenständen an die Gesellschafter, § 732 Satz 1 BGB No access Pages 85 - 86
    Authors:
  3. Zweiter Schritt der Liquidation: Berichtigung der Gesellschaftsschulden, § 733 Absatz 1 BGB No access Pages 86 - 87
    Authors:
  4. Dritter Schritt der Liquidation: Rückerstattung der Einlagen an die Gesellschafter, § 733 Absatz 2 BGB No access Pages 87 - 88
    Authors:
  5. Vierter Schritt der Liquidation: Verteilung des Überschusses an die Gesellschafter, § 734 BGB No access Pages 88 - 89
    Authors:
  6. Fünfter Schritt der Liquidation: Geltendmachung von Nachschussansprüchen, § 735 BGB No access Pages 89 - 91
    Authors:
  7. Auseinandersetzung bei Ausscheiden eines Gesellschafters unter Fortbestand der Gesellschaft im Übrigen, §§ 738-740 BGB No access Pages 91 - 91
    Authors:
  8. Durchsetzungssperre nicht im Wortlaut der §§ 732 ff. BGB normiert No access Pages 91 - 94
    Authors:
2. 1. Einleitung No access Pages 94 - 95
    Authors:
  2. Die Liquidation gemäß § 145 HGB No access Pages 95 - 95
    Authors:
  3. Grundsätzliches Liquidationsverfahren, § 149 HGB No access Pages 95 - 96
    Authors:
  4. Liquidationsbilanz gemäß § 154 HGB No access Pages 96 - 97
    Authors:
  5. Authors:
    1. Schlussverteilung gemäß § 155 Absatz 1 HGB No access
      Authors:
    2. Vorläufige Verteilung des Gesellschaftsvermögens, § 155 Absatz 2 HGB No access
      Authors:
  6. Durchsetzungssperre nicht im Wortlaut der §§ 145 ff. HGB normiert No access Pages 101 - 104
    Authors:
3. 1. Authors:
    1. Mögliche Parteien des Kontokorrents No access
      Authors:
    2. Geschäftsverbindung der beteiligten Parteien No access
      Authors:
    3. Authors:
      1. Vertragliche Vereinbarung des Kontokorrents No access
        Authors:
      2. Umfang der Kontokorrentabrede No access
        Authors:
      3. Kündigungsmöglichkeit des Kontokorrents No access
        Authors:
      4. Dauerhaftigkeit und Periodizität des Kontokorrents No access
        Authors:
    4. Stellungnahme: Keine dogmatische Herleitung des Anwendungsbereichs der Durchsetzungssperre aus §§ 355 f. HGB No access
      Authors:
  2. Durchsetzungssperre als Aufrechnung, §§ 387 ff. BGB No access Pages 111 - 111
    Authors:
  3. Durchsetzungssperre als Stundungsverabredung gemäß § 271 Absatz 2 BGB No access Pages 111 - 112
    Authors:
  4. Durchsetzungssperre als Zurückbehaltungsrecht No access Pages 112 - 113
    Authors:
  5. Authors:
    1. Gesellschaftsverhältnis allgemein No access
      Authors:
    2. § 707 BGB als Grundlage der Durchsetzungssperre No access
      Authors:
    3. Gesellschaftsrechtlicher Gleichbehandlungsgrundsatz No access
      Authors:
    4. Herleitung aus allgemeiner Reduktion von Rechten und Pflichten des Gesellschaftsverhältnisses in der Liquidation No access
      Authors:
  6. Authors:
    1. Allgemeine Herleitung aus § 242 BGB No access
      Authors:
    2. Dolo agit, qui petit, quod (statim) redditurus est No access
      Authors:
  7. Durchsetzungssperre als Rechtsinstitut sui generis No access Pages 120 - 120
    Authors:
  8. Teleologische Reduktion der § 733 Absatz 1 BGB und § 149 HGB No access Pages 120 - 121
    Authors:
4. 1. Vorteile der Heranziehung von § 155 Absatz 1 HGB iVm § 735 Satz 1 BGB als Grundlage für die Durchsetzungssperre No access Pages 121 - 121
    Authors:
  2. Heranziehung von § 155 Absatz 1 HGB iVm § 735 Satz 1 BGB bei Personenhandelsgesellschaften No access Pages 121 - 123
    Authors:
  3. Heranziehung der § 155 Absatz 1 HGB iVm § 735 Satz 1 BGB bei Gesellschaften bürgerlichen Rechts No access Pages 123 - 124
    Authors:
1. 1. Meinungsstand No access Pages 125 - 126
    Authors:
  2. Stellungnahme No access Pages 126 - 127
    Authors:
2. 1. Meinungsstand No access Pages 127 - 128
    Authors:
  2. Stellungnahme No access Pages 128 - 129
    Authors:
3. Vereinfachung der Auseinandersetzung No access Pages 129 - 130
  Authors:
4. 1. Gläubigerschutzbefürwortende Auffassung No access Pages 130 - 132
    Authors:
  2. Gläubigerschutzablehnende Auffassung No access Pages 132 - 134
    Authors:
  3. Authors:
    1. Grundsatz No access
      Authors:
    2. Ausnahmsweise Gläubigerschutz bei ‚Kapitalgesellschaft & Co.’ No access
      Authors:
    3. Ausnahmsweise Gläubigerschutz bei Insolvenz und Kündigung durch Pfändungsgläubiger No access
      Authors:
5. Gesellschafterschutz No access Pages 138 - 140
  Authors:
6. Zwischenergebnis No access Pages 140 - 141
  Authors:
1. 1. Authors:
    1. Allgemein: Personengesellschaften No access
      Authors:
    2. Zwei-Personengesellschaften No access
      Authors:
    3. Innengesellschaften No access
      Authors:
    4. Stille Gesellschaften No access
      Authors:
  2. Authors:
    1. Durchsetzungssperre nach Auflösung der Gesellschaft No access
      Authors:
    2. Authors:
      1. Ausscheiden eines Gesellschafters verbunden mit Anwachsung No access
        Authors:
      2. Keine Durchsetzungssperre ohne Anwachsung des Gesellschaftsanteils No access
        Authors:
    3. Auflösung bzw. Ausscheiden nach Anwendung der Lehre vom fehlerhaften Verband bzw. fehlerhaften Beitritt zu einer Gesellschaft No access
      Authors:
  3. Zwischenergebnis No access Pages 153 - 154
    Authors:
2. 1. Gesellschaft auf der Aktivseite, Gesellschafter auf der Passivseite No access Pages 154 - 155
    Authors:
  2. Gesellschafter auf der Aktiv-, Gesellschaft auf der Passivseite No access Pages 155 - 156
    Authors:
  3. Authors:
    1. Herkömmliche Auffassung: Eingreifen der Durchsetzungssperre No access
      Authors:
    2. Richtige Ansicht: Keine Anwendung der Durchsetzungssperre, sofern ein Gesellschafter eigene Ansprüche gegen einen anderen Gesellschafter geltend macht No access
      Authors:
  4. Authors:
    1. Gesellschafter auf der Aktivseite, Bürge auf der Passivseite No access
      Authors:
    2. Insolvenzverwalter eines Gesellschafters auf der Aktivseite, Gesellschaft auf der Passivseite No access
      Authors:
    3. Zessionar auf der Aktiv-, Gesellschaft oder Gesellschafter auf der Passivseite No access
      Authors:
    4. Pfändungspfandgläubiger des Gesellschafters auf der Aktiv-, Gesellschaft auf der Passivseite No access
      Authors:
    5. Treugeber No access
      Authors:
  5. Zwischenergebnis No access Pages 164 - 164
    Authors:
3. 1. Vor Auflösung bzw. Ausscheiden entstandene Ansprüche No access Pages 164 - 166
    Authors:
  2. Authors:
    1. Ansicht der Rechtsprechung sowie Teilen der Literatur No access
      Authors:
    2. Stellungnahme No access
      Authors:
  3. Ausnahme: Auflösung bzw. Ausscheiden wegen Insolvenz No access Pages 168 - 168
    Authors:
  4. Zwischenergebnis No access Pages 168 - 168
    Authors:
4. 1. Beschränkung auf Zahlungsansprüche No access Pages 168 - 170
    Authors:
  2. Beschränkung auf gesellschaftsvertragliche Zahlungsansprüche No access Pages 170 - 173
    Authors:
  3. Authors:
    1. Definition der Drittgläubigeransprüche No access
      Authors:
    2. Authors:
      1. Typische Austauschverträge No access
        Authors:
      2. Ansprüche aus Abtretung No access
        Authors:
      3. Ansprüche aus gesetzlichen Schuldverhältnissen No access
        Authors:
      4. Anspruch aus Einbringungsvertrag kein Drittgläubigeranspruch No access
        Authors:
      5. Anspruch aus vorvertraglicher Pflichtverletzung kein Drittgläubigeranspruch No access
        Authors:
    3. Behandlung von Drittgläubigeransprüchen No access
      Authors:
  4. Anspruchskonkurrenz von Drittgläubigeranspruch und gesellschaftsvertraglichem Anspruch No access Pages 179 - 179
    Authors:
  5. Zwischenergebnis No access Pages 179 - 180
    Authors:
5. 1. Authors:
    1. Feststehender Mindestbetrag No access
      Authors:
    2. Weitere von der Rechtsprechung anerkannte Ausnahmen aufgrund besonderer (einfacher) wirtschaftlicher Lage der Gesellschaft No access
      Authors:
    3. Anspruch auf Beteiligung an schwebenden Geschäften, § 740 BGB No access
      Authors:
  2. Ausnahmen aufgrund besonderer – vom gesetzlichen Leitbild abweichender – rechtlicher Situation No access Pages 184 - 186
    Authors:
  3. Besonderes persönliches Verhalten der Beteiligten No access Pages 186 - 186
    Authors:
6. Ergebnis No access Pages 186 - 187
  Authors:
1. Herkömmliche Auffassung zu den Rechtsfolgen der Durchsetzungssperre No access Pages 188 - 189
  Authors:
2. 1. Abschluss des Gesellschaftsvertrages No access Pages 189 - 190
    Authors:
  2. Auflösung der Gesellschaft bzw. Ausscheiden eines Gesellschafters No access Pages 190 - 191
    Authors:
  3. Authors:
    1. Authors:
      1. Bei Auflösung der Gesellschaft No access
        Authors:
      2. Bei Ausscheiden eines Gesellschafters No access
        Authors:
    2. Terminologische Abgrenzung von Aufstellung und Feststellung der Auseinandersetzungsrechnung No access
      Authors:
    3. Entstehung des Auseinandersetzungsanspruchs durch Feststellung der Auseinandersetzungsrechnung No access
      Authors:
    4. Entstehung des Auseinandersetzungsanspruchs durch Aufstellung der Auseinandersetzungsrechnung No access
      Authors:
  4. Zwischenergebnis No access Pages 200 - 201
    Authors:
3. 1. Fälligkeit mit Ausscheiden bzw. Auflösung No access Pages 201 - 202
    Authors:
  2. Fälligkeit mit Feststellung der Auseinandersetzungsrechnung No access Pages 202 - 203
    Authors:
  3. Fälligkeit mit Ausscheiden bzw. Auflösung zuzüglich fiktiv benötigter Zeit für Aufstellung der Auseinandersetzungsrechnung No access Pages 203 - 204
    Authors:
  4. Fälligkeit mit Aufstellung der Auseinandersetzungsrechnung No access Pages 204 - 205
    Authors:
  5. Sonderfall: Fälligkeit eines feststehenden Mindestanspruchs No access Pages 205 - 206
    Authors:
  6. Zwischenergebnis No access Pages 206 - 206
    Authors:
4. Zinsanspruch auf den Auseinandersetzungsanspruch No access Pages 206 - 207
  Authors:
5. 1. Einleitung No access Pages 207 - 208
    Authors:
  2. Untergehen der Einzelansprüche mit Eingreifen der Durchsetzungssperre No access Pages 208 - 209
    Authors:
  3. Untergehen der Einzelansprüche mit Aufstellung der Auseinandersetzungsrechnung, soweit sie sich decken No access Pages 209 - 210
    Authors:
  4. Untergehen der nach Aufstellung im Auseinandersetzungssaldo enthaltenen Einzelansprüche mit Feststellung der Auseinandersetzungsrechnung? No access Pages 210 - 211
    Authors:
  5. Endgültiger Untergang der im Saldo enthaltenen Einzelforderungen erst bei Erfüllung des Saldos No access Pages 211 - 212
    Authors:
  6. Sondersituation: Von Durchsetzungssperre erfasste Einzelforderung war bereits vor Auflösung bzw. Ausscheiden an Dritten abgetreten No access Pages 212 - 213
    Authors:
  7. Zwischenergebnis No access Pages 213 - 214
    Authors:
6. 1. Erfüllbarkeit der erfassten Einzelforderungen No access Pages 214 - 214
    Authors:
  2. Verzug hinsichtlich der erfassten Einzelforderungen No access Pages 214 - 215
    Authors:
  3. Abtretbarkeit der Einzelforderungen No access Pages 215 - 217
    Authors:
  4. Aufrechenbarkeit der Einzelforderungen No access Pages 217 - 218
    Authors:
  5. Pfändbarkeit der Einzelforderungen No access Pages 218 - 219
    Authors:
  6. Verjährung der Einzelforderungen No access Pages 219 - 221
    Authors:
  7. Authors:
    1. Rechtliche Grundlage der Haftung aus bestellten Sicherheiten No access
      Authors:
    2. Höhe der Haftung aus bestellten Sicherheiten No access
      Authors:
1. Einleitung No access Pages 225 - 226
  Authors:
2. Einstufung der Durchsetzungssperre als Einwendung No access Pages 226 - 229
  Authors:
1. 1. Meinungsstand No access Pages 230 - 231
    Authors:
  2. Stellungnahme No access Pages 231 - 232
    Authors:
2. 1. Authors:
    1. Erhebung einer Feststellungsklage auf Einstellung einer Einzelforderung in die Auseinandersetzungsrechnung No access
      Authors:
    2. Erhebung einer negativen Feststellungsklage No access
      Authors:
    3. Mögliche Umdeutung einer Zahlungsklage in einen Feststellungsantrag No access
      Authors:
    4. Keine Feststellungsklage auf Aufstellung einer Auseinandersetzungsrechnung No access
      Authors:
    5. Keine Feststellungsklage dahingehend, dass einem Beteiligten kein oder nur ein bestimmter Betrag zusteht No access
      Authors:
  2. Authors:
    1. Erhebung einer Zahlungsklage auf Auseinandersetzungsguthaben No access
      Authors:
    2. Keine Klage auf Zustimmung zur Auseinandersetzungsrechnung No access
      Authors:
    3. Keine Klage auf Mitwirkung an Auseinandersetzung No access
      Authors:
  3. Zwischenergebnis No access Pages 242 - 243
    Authors:
3. 1. Geltendmachung von Ansprüchen zu Gunsten der Gesellschaft wegen Erforderlichkeit in der Liquidation No access Pages 243 - 246
    Authors:
  2. Geltendmachung von Ansprüchen wegen Ausgleichs der Gesellschafter No access Pages 246 - 247
    Authors:
  3. Feststellungsantrag auf Einstellung von Ansprüchen in die Auseinandersetzungsrechnung No access Pages 247 - 248
    Authors:
  4. Geltendmachung eines ‚feststehenden Mindestanspruchs’ zu Gunsten des Gesellschafters No access Pages 248 - 248
    Authors:
  5. Eingreifen der Durchsetzungssperre No access Pages 248 - 249
    Authors:
  6. Auseinandersetzungsguthaben bzw. Nachschusspflicht No access Pages 249 - 249
    Authors:
  7. Zwischenergebnis No access Pages 249 - 249
    Authors:
Authors:
1. Zusammenfassung der wesentlichen Ergebnisse in Thesen No access
  Authors:
Literaturverzeichnis No access Pages 263 - 276
Authors:
Stichwortverzeichnis No access Pages 277 - 280
Authors: