Einlagenrückgewähr und finanzielle Unterstützung im Fall erwerbsfinanzierender Fusion

RA Dr. Stefan Zeyher

doi:10.5771/9783845230023

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Bibliographic data

Copyright year: 2011
ISBN-Print: 978-3-8329-6414-6
ISBN-Online: 978-3-8452-3002-3
Publisher: Nomos, Baden-Baden
Series: Mannheimer Schriften zum Unternehmensrecht
Volume: 24
Language: German
Pages: 348
Product type: Book Titles

Titelei/Inhaltsverzeichnis No access Pages 2 - 22
1. 1. Nutzung des Vermögens einer AG zum Zwecke des Erwerbs von deren Aktien – Merger buyout No access Pages 23 - 27
  2. Konzernrechtliche Dimension des merger buyout No access Pages 27 - 28
  3. Beispiel aus der Transaktionspraxis: Erwerb der Aktien der Howaldtswerke Deutsche Werft AG No access Pages 28 - 29
2. 1. Gegenstand und Ziel der Untersuchung No access Pages 29 - 30
  2. Gang der Untersuchung No access Pages 30 - 31
1. 1. 1. Verbandstyp No access
    2. Mittel zum Erwerb der Aktien der Ziel-AG No access
    3. Erwerb der Aktien der Ziel-AG No access
  2. Verschmelzung der Übernahmegesellschaft mit der Ziel-AG No access Pages 39 - 40
2. Betroffene Rechtspositionen im Fall erwerbsfinanzierender Fusion No access Pages 40 - 41
3. 1. 1. 1. Kategorien der Schutzbestimmungen zu Gunsten der Minderheitsbeteiligten und der Gläubiger No access
      2. Übertragung des Vermögens gegen Gewährung von Anteilen No access
        Zu Ungunsten der Anteilseigner des übertragenden Rechtsträgers No access
        Zu Ungunsten der Anteilseigner des übernehmenden Rechtsträgers No access
        Abfindungsangebot No access
        Verschmelzungsbericht No access
        Verschmelzungsprüfung und Verschmelzungsprüfungsbericht No access
        Verschmelzungsbeschlüsse No access
        Schadensersatz No access
      3. Meinungsstand No access
        Stellungnahme No access
        Up stream merger auf die Übernahmegesellschaft No access
        Ergebnis – Weiterverweisung No access
        Rechtsprechung No access
        Schrifttum No access
        Stellungnahme No access
        Ergebnis No access
        Meinungsstand No access
        Stellungnahme No access
        Ergebnis No access
      4. Gesamtrechtsnachfolge No access
        Anspruch auf Sicherheitsleistung No access
        Schadensersatz No access
      5. Meinungsstand No access
        Stellungnahme No access
        Ergebnis No access
        Meinungsstand No access
        Stellungnahme No access
        Ergebnis No access
        Meinungsstand No access
        Objektiver Haftungstatbestand (§ 25 Abs. 1 Satz 1 UmwG) No access
        Subjektiver Haftungstatbestand (§ 25 Abs. 1 Satz 2 UmwG) No access
        Verschmelzungsschaden No access
        Up stream strukturierte erwerbsfinanzierende Fusion: Keine Haftung nach § 25 Abs. 1 Satz 1 UmwG gegenüber Ziel-AG No access
        Ergebnis No access
    2. Verschmelzung im Wege des Ausscheidens des vorletzten Gesellschafters aus einer Personengesellschaft No access
  2. 1. 1. Besondere Regelungen für die Verschmelzung No access
      2. Meinungsstand No access
        Stellungnahme No access
        Ergebnis No access
    2. 1. Umwandlungsbericht No access
        Umwandlungsbeschluss No access
        Gründungsvorschriften No access
        Pflichtenprogramm des § 205 UmwG und Sorgfaltsanforderungen No access
        Zurechenbarkeit des durch die Gesamtrechtsnachfolge eintretenden "Verschmelzungsschadens" in Form der Erfüllungsgefahr bzw. des Wertverlustes der Ansprüche No access
        Ergebnis No access
      2. Rechtsgrund des Vermögensübergangs und Vollzug No access
  3. 1. Up stream merger auf die Übernahmegesellschaft No access
    2. Down stream merger auf die Ziel-AG No access
4. Zwischenbefund und Weiterverweisung No access Pages 100 - 101
1. 1. Nutzung des Vermögens der Ziel-AG zur Finanzierung des Anteilserwerbs: Leverage-Effekt für das eingesetzte Eigenkapital No access Pages 102 - 104
  2. Finanzierungfunktion von private equity No access Pages 104 - 104
  3. Herstellung des "richtigen" Verhältnisses von Eigen- zu Fremdkapital No access Pages 104 - 105
  4. Kontrolle der Dividenden- und Investitionspolitik der Verwaltung der Ziel-AG durch den Markt für Unternehmenskontrolle No access Pages 105 - 107
  5. Marktgerechte Allokation unternehmerischer Ressourcen und Dekonzentration No access Pages 107 - 108
  6. Gestaltung einer Unternehmensnachfolge und Privatisierung No access Pages 108 - 108
2. 1. Erhöhte Insolvenzanfälligkeit No access Pages 108 - 111
  2. "Plünderung" des Vermögens der Ziel-AG No access Pages 111 - 111
  3. Mangel an Investitionen No access Pages 111 - 112
  4. Risiken für Fremdkapitalgeber und deren gesamtwirtschaftliche Auswirkungen No access Pages 112 - 113
3. Folgerungen No access Pages 113 - 114
1. 1. Übernahmegesellschaft als alleiniger Anteilseigner der Ziel-AG No access
  2. Bestehen einer Minderheitsbeteiligung an der Ziel-AG No access Pages 116 - 116
2. 1. 1. Rechtsprechung No access
    2. Schrifttum – Down stream gestalteter merger buyout kein Verstoß gegen § 57 AktG No access
    3. Schrifttum – Down stream gestalteter merger buyout ein Verstoß gegen § 57 AktG No access
  2. 1. Tatbestandliche Reichweite des Verbots der Einlagenrückgewähr No access
    2. Zwecke des Verbots der Einlagenrückgewähr No access
    3. 1. Meinungsstand No access
        Stellungnahme No access
        Ergebnis No access
      2. Zuwendungen unter Beteiligung Dritter No access
    4. 1. Regulärer Fall: Finanzierung durch dritten Fremdkapitalgeber No access
        Sonderfall (1): Finanzierung durch veräußernden Altaktionär in Form von sellers note No access
        Vereinbarkeit der befreienden Schuldübernahme mit § 57 AktG No access
        Vereinbarkeit des auf Konfusion ausgerichteten down stream merger nach befreiender Schuldübernahme mit § 57 AktG No access
      2. Zu den alternativen Begründungen für einen Verstoß gegen § 57 AktG No access
      3. Zu den Argumenten von Bock No access
        Beleg – Parallelbetrachtung im Fall einer Abspaltung mit einer Kapitalgesellschaft als Ausgangsrechtsträger No access
        Zu den Abweichungen von den regulären Fällen der Zuwendung auf Rechnung No access
        Keine Rechtfertigung durch §§ 57 Abs. 1 Satz 2, 71 Abs. 1 Nr. 5, 71d Satz 1 AktG No access
      4. Wortlaut des § 2 Nr. 1 UmwG und des § 57 AktG No access
        Verschmelzung zur Neugründung: § 36 Abs. 2 Satz 1 UmwG No access
        Kapitalerhöhungsverbote der § 68 Abs. 1 Nr. 2 und Nr. 2 UmwG No access
        Regelung zur verschmelzungsbedingten Kapitalerhöhung nach § 69 Abs. 1 UmwG No access
        Regelungen zur Abspaltung (und Ausgliederung): §§ 145 f. UmwG No access
        Bestimmungen in § 71 Abs. 1 Nr. 3 und Nr. 5 AktG No access
        Folgerung aus §§ 5 Abs. 2, 8 Abs. 3 Satz 1 Fall 2 und 62 UmwG? No access
        Zur Existenz der §§ 8, 9 f., 12, 14 ff., 22 ff., 25 ff. UmwG No access
        Strukturmaßnahme steht Anwendbarkeit des § 57 AktG nicht entgegen No access
        Historie No access
        Sinn und Zweck No access
        Ergebnis No access
        Zu den bilanzrechtlichen Argumenten No access
        Kompensationslose Zuführung von Verbindlichkeiten = Schmälerung des Gesellschaftsvermögens No access
        Kein bloßer Anteilstausch auf Gesellschafterebene, sondern Zuwendung der Aktien No access
      5. Leistung von Ausgleichszahlungen No access
        Meinungsstand No access
        Rechtslage vor dem BilMoG No access
        Rechtslage nach dem BilMoG No access
        Ergebnis No access
        Erwerb eigener Aktien nach §§ 71 Abs. 1 Nr. 6, 237 ff. AktG No access
        Schaffung freien Kapitals durch bilanzielle Maßnahmen No access
        Kapitalherabsetzung No access
        Dividende No access
        Unternehmensverbindung oder Formwechsel No access
        Ergebnis No access
  3. 1. Rechtsfolgen vor Eintragung der Verschmelzung in das Register der Ziel-AG No access
    2. 1. Meinungsstand No access
      2. Bewertung der Argumente No access
        Begründung zu § 205 UmwG rechtfertigt keine andere Beurteilung No access
        Ex nunc-Abwicklung der fehlerhaften Verschmelzung No access
        Keine ex nunc-Abwicklung der fehlerhaften Verschmelzung im Sonderfall der verschmelzungsbedingten Konfusion No access
      3. Akquisitionsfinanzierung durch dritten Fremdkapitalgeber No access
        Akquisitionsfinanzierung durch sellers note des veräußernden Altaktionärs No access
  4. Ergebnis No access Pages 180 - 182
3. 1. 1. Rechtsprechung No access
    2. Schrifttum No access
  2. 1. 1. Personelle Reichweite No access
      2. Sachliche Reichweite No access
      3. Zeitliche Reichweite No access
    2. 1. Rechtsprechung No access
        Schrifttum No access
      2. Unterschied zum Erwerb für Rechnung nach §§ 71a Abs. 2, 71d Satz 1 AktG: wirtschaftliche Verfügungsmacht liegt nicht bei unterstützender AG No access
        Schutz vor potentiellem Erwerb auf Rechnung der unterstützenden AG No access
        Schutz vor Erwerb auf Rechnung der unterstützenden AG No access
        Kein konturloses Verbot des leveraged buyout No access
        Keine finanzielle Unterstützung unter Inanspruchnahme des Gesellschaftsvermögens in den Fällen des § 71a Abs. 1 Satz 2 AktG No access
        Gemeinschaftsrechtliche Vorgaben No access
        Vorgaben des deutschen Aktienrechts No access
        Wahrung des Gleichbehandlungsgrundsatzes und der Kompetenz in der Gesellschaft No access
        Schutz vor einer Umgehung des Erwerbsverbots No access
        Unanwendbarkeit der Verbotsausnahmen des § 71 AktG auf § 71a Abs. 1 Satz 1 AktG No access
        Kein Markttest des Finanzierungskonzepts bezweckt No access
        Kein Schutz vor Marktmissbrauch bezweckt No access
        Schutz des Vermögens der AG No access
        Wahrung des Gleichbehandlungsgrundsatzes und der Kompetenz in der AG No access
        Schutz vor einer Umgehung des Erwerbsverbots No access
      3. Ergebnis No access
    3. 1. Meinungsstand No access
      2. Nichtigkeit des Verpflichtungs- und des Verfügungsgeschäfts No access
        Rückabwicklung nach § 62 AktG bei Anspruch gegen Aktionär oder aktionärsgleichen Dritten No access
      3. Ergebnis No access
    4. 1. Anwendung auf Fälle des Erwerbs bzw. der Veräußerung von Aktien (potentiell) auf Rechnung der AG No access
      2. Weggabe liquider Mittel kein Merkmal des § 71a Abs. 1 Satz 1 AktG No access
        Konkrete Vermögensgefährdung kein Merkmal des § 71a Abs. 1 Satz 1 AktG No access
        Zweifel an der Einschränkung des § 71a Abs. 1 Satz 1 AktG nach Normzweck No access
      3. § 71a Abs. 1 Satz 1 AktG: Generalklausel mit Konkretisierungen im Tatbestand No access
      4. Anwendung auf die privative Schuldübernahme No access
    5. 1. Tatbestandsmäßigkeit der erwerbsfinanzierenden Fusion No access
        Kein Vorrang umwandlungsrechtlicher Schutzmechanismen No access
        § 71a Abs. 1 Satz 1 AktG: Geltung für Strukturmaßnahmen und für Übergang der Verbindlichkeiten im Zuge der Verschmelzung No access
      2. Keine Geltung des § 71 Abs. 1 Nr. 5 AktG im Fall des § 71a Abs. 1 Satz 1 AktG No access
      3. Gestaltungen zur Vermeidung eines Verstoßes gegen § 71a Abs. 1 Satz 1 AktG No access
    6. Rechtsfolgen eines Verstoßes gegen das Verbot finanzieller Unterstützung durch down stream strukturierten merger buyout No access
    7. Ergebnis No access
4. 1. Meinungsstand No access Pages 251 - 253
  2. Stellungnahme No access Pages 253 - 255
  3. Ergebnis No access Pages 255 - 255
1. 1. Übernahmegesellschaft als alleinige Anteilseignerin No access
  2. Bestehen einer Minderheitsbeteiligung an Ziel-AG nach Erwerb durch die Übernahmegesellschaft No access Pages 257 - 257
2. 1. 1. Rechtsprechung No access
    2. Schrifttum No access
  2. 1. Arten verschmelzungsbedingter Nutzung des Vermögens der Ziel-AG No access
    2. 1. Vollbeendigung als zeitliche Grenze aktienrechtlicher Vermögensbeendigung No access
        Ausschluss der Abwicklung als Wesensmerkmal der Fusion § 2 Nr. 1 UmwG No access
      2. Unmaßgeblichkeit der Existenz der Ziel-AG im Zeitpunkt des Abschlusses des Verschmelzungsvertrags und der Fassung des Verschmelzungsbeschlusses No access
      3. Fundierung durch teleologische Erwägungen und systematische Gründe No access
      4. Asymmetrie des Gläubiger- und Minderheitenschutzes je nach "Zugehörigkeit" zu übertragendem oder übernehmendem Rechtsträger No access
      5. Absage an die Kapitalerhöhungspflicht durch § 68 Abs. 1 Satz 3 UmwG als Ausdruck der Unmaßgeblichkeit der regulären gesellschaftsrechtlichen Gläubigerschutzvorkehrungen der übertragenden Ziel-AG No access
      6. Fall der "Übernahme-AG" rechtfertigt keine andere Beurteilung No access
  3. Ergebnis No access Pages 269 - 269
3. 1. 1. Rechtsprechung No access
    2. Schrifttum No access
  2. 1. Unanwendbarkeit wegen liquidationsloser Vollbeendigung der Ziel-AG No access
    2. § 71a Abs. 1 Satz 1 AktG – kein konturloses Verbot des leveraged buyout No access
    3. Unmaßgeblichkeit der Existenz der Ziel-AG im Zeitpunkt des Abschlusses des Verschmelzungsvertrags und der Fassung des Verschmelzungsbeschlusses No access
    4. Systematische Vorzeichen des UmwG, insbesondere §§ 145 f. No access
    5. Vergleichbarkeit mit asset deal und erleichterter Liquidation der Ziel-AG durch Fusion No access
    6. Systematik: § 71a Abs. 1 Satz 1 AktG zu § 57 Abs. 1 Satz 1 und Abs. 3 AktG No access
    7. Analoge Anwendung des § 71a Abs. 1 Satz 1 AktG? – Weiterverweisung No access
  3. Ergebnis No access Pages 276 - 276
1. 1. 1. Konzernprivileg No access
    2. 1. Ziel-AG und Übernahmegesellschaft als Vertragsteile No access
      2. Ziel-AG und Mitglieder der Übernahmegesellschaft als Vertragsteile No access
    3. Ergebnis No access
  2. 1. 1. Meinungsstand zur Rechtslage vor Kodifizierung des Konzernprivilegs in § 71a Abs. 1 Satz 3 AktG No access
      2. Stellungnahme zur Rechtslage vor Kodifizierung des Konzernprivilegs in § 71a Abs. 1 Satz 3 AktG No access
    2. 1. Mögliche Konstellationen No access
      2. Stellungnahme und Ergebnis No access
    3. Ergebnis No access
2. 1. 1. Verhältnis des Verbots der Einlagenrückgewähr zu den Mechanismen der §§ 311 ff. AktG No access
    2. 1. Bestehen eines Abhängigkeitsverhältnisses, jedoch kein Beherrschungsvertrag No access
      2. Meinungsstand No access
        Stellungnahme No access
      3. Nachteilsausgleich No access
    3. Ergebnis No access
  2. 1. Meinungsstand No access
    2. Stellungnahme No access
    3. Ergebnis No access
1. 1. Meinungsstand No access Pages 304 - 305
  2. 1. Formwechsel keine § 57 AktG zuwiderlaufende Zuwendung der Ziel-AG No access
    2. Keine Anwendung des § 57 AktG auf formwechselnd umgewandelte Ziel-AG No access
    3. Umgewandelte Ziel-AG erlischt liquidationslos im Zuge anwachsender Fusion No access
  3. Ergebnis No access Pages 307 - 307
2. 1. Meinungsstand No access Pages 307 - 309
  2. 1. Formwechsel führt nicht zu Erwerb oder Veräußerung eigener Aktien (potentiell) auf Rechnung der Ziel-AG No access
    2. Keine Anwendung des § 71a AktG auf formwechselnd umgewandelte Ziel-AG No access
    3. § 71a Abs. 1 Satz 1 AktG kein konturloses Verbot des leveraged buyout No access
  3. Ergebnis No access Pages 311 - 311
1. 1. Meinungsstand No access Pages 312 - 314
  2. 1. Umgehungsgeschäft No access
    2. Keine unzulässige Umgehung durch Gestaltung des merger buyout up stream No access
    3. Keine unzulässige Umgehung durch Gestaltung des merger buyout im Wege der Anwachsung No access
    4. Zu möglichen Gegengründen No access
    5. Analoge Anwendung des § 71a Abs. 1 Satz 1 AktG auf die Fälle des up stream merger und der Anwachsung? No access
  3. Ergebnis No access Pages 322 - 323
2. 1. Meinungsstand No access Pages 323 - 325
  2. 1. Kriterien inhaltlicher Beschlusskontrolle No access
    2. 1. Exkurs: Erwerbsfinanzierende Fusion down stream No access
      2. Kein Rechtsmissbrauch wegen Erwerbsfinanzierungsfunktion des up stream merger No access
      3. Kein Rechtsmissbrauch durch Wahl des up stream merger und der Anwachsung im Vergleich zu den Grenzen beim down stream merger No access
      4. Sonderfälle: (1) Zwingende Entwertung der Anteile Minderheitsbeteiligter sowie (2) bewusste Altgläubigerschädigung No access
  3. Ergebnis No access Pages 330 - 330
1. Umwandlungsrechtliche Thesen No access Pages 331 - 333
2. Aktienrechtliche Thesen No access Pages 333 - 338
3. Vergleich des down stream und des up stream (einschließlich Anwachsung) organisierten merger buyout No access Pages 338 - 338
Literaturverzeichnis No access Pages 339 - 348