Gläubigerschutz und Gesellschafterhaftung beim Cash-Pooling: Zugleich ein Beitrag zur Existenzvernichtungshaftung im Konzern

RA Dr. Jan Gudlick

doi:10.5771/9783845240312

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Bibliographic data

Edition: 1/2012
Copyright year: 2012
ISBN-Print: 978-3-8329-7043-7
ISBN-Online: 978-3-8452-4031-2
Publisher: Nomos, Baden-Baden
Series: Nomos Universitätsschriften - Recht
Volume: 758
Language: German
Pages: 303
Product type: Book Titles

Titelei/Inhaltsverzeichnis No access Pages 2 - 6 Jan Gudlick
Vorwort No access Pages 7 - 20 Jan Gudlick
Abkürzungsverzeichnis No access Pages 21 - 22 Jan Gudlick
Einleitung No access Pages 23 - 26 Jan Gudlick
Gang der Untersuchung No access Pages 27 - 28 Jan Gudlick
1. 1. Verbundene Unternehmen gem. § 15 AktG No access Pages 29 - 30 Jan Gudlick
  2. Jan Gudlick
    1. Allgemeine Merkmale No access Jan Gudlick
    2. Unter- und Gleichordnungskonzern No access Jan Gudlick
    3. Vertragliche und faktische Konzernierung No access Jan Gudlick
    4. Einfach-faktischer und qualifiziert-faktischer Konzern No access Jan Gudlick
2. 1. Konzernfinanzierung als Aufgabe der Konzernführung No access Pages 35 - 36 Jan Gudlick
  2. Jan Gudlick
    1. Interne Finanzierung No access Jan Gudlick
    2. Externe Finanzierung No access Jan Gudlick
    3. Jan Gudlick
      1. Konzernexterne Außenfinanzierung No access Jan Gudlick
      2. Konzerninterne Außenfinanzierung No access Jan Gudlick
3. 1. Jan Gudlick
    1. Cash-Management No access Jan Gudlick
    2. Jan Gudlick
      1. Liquiditätsplanung No access Jan Gudlick
      2. Liquiditätsdisposition No access Jan Gudlick
      3. Liquiditätskontrolle No access Jan Gudlick
    3. Jan Gudlick
      1. Clearing und Netting No access Jan Gudlick
      2. Jan Gudlick
        Jan Gudlick
        Funktionsweise No access Jan Gudlick
        Zero Balancing/ Target Balancing No access Jan Gudlick
        Jan Gudlick
        Funktionsweise No access Jan Gudlick
        Zinskompensation/ Zinsoptimierung No access Jan Gudlick
    4. Jan Gudlick
      1. Jan Gudlick
        Darlehensvertrag gem. § 488 Abs. 1 BGB No access Jan Gudlick
        Vertrag eigener Art No access Jan Gudlick
        Unregelmäßige Verwahrung gem. § 700 Abs. 1 BGB No access Jan Gudlick
        Stellungnahme No access Jan Gudlick
      2. Jan Gudlick
        Außenverhältnis No access Jan Gudlick
        Innenverhältnis No access Jan Gudlick
      3. Zwischenergebnis No access Jan Gudlick
    5. Jan Gudlick
      1. Jan Gudlick
        Volumeneffekte und Rentabilitätssteigerung No access Jan Gudlick
        Liquiditätssteuerung und organisatorische Vorteile No access Jan Gudlick
        Zwischenergebnis No access Jan Gudlick
      2. Jan Gudlick
        Dominoeffekt als Folge des Klumpen- und Bonitätsrisikos No access Jan Gudlick
        Entstehung eines Haftungsverbundes No access Jan Gudlick
        Austrocknung eigener Liquiditätsversorgung No access Jan Gudlick
  2. Zusammenfassung No access Pages 59 - 60 Jan Gudlick
1. Eingrenzung des Untersuchungsgegenstandes No access Pages 61 - 62 Jan Gudlick
2. 1. Jan Gudlick
    1. Jan Gudlick
      1. Ausgleich der Haftungsbeschränkung No access Jan Gudlick
      2. Gläubigerschutz – Festes Kapital und gesetzliches Mindestkapital No access Jan Gudlick
      3. Arbeitskapital zur Erreichung des Gesellschaftszwecks No access Jan Gudlick
      4. Risiko- und Verlustpuffer No access Jan Gudlick
      5. Verhaltenssteuerung No access Jan Gudlick
      6. Finanzielles Signal No access Jan Gudlick
    2. Jan Gudlick
      1. Jan Gudlick
        Bewertungsmaßstab: Handelsbilanz zu Fortführungswerten No access Jan Gudlick
        Notwendigkeit einer Zwischenbilanz No access Jan Gudlick
      2. Jan Gudlick
        Begriff der Auszahlung No access Jan Gudlick
        Vermögensminderung No access Jan Gudlick
        Veranlassung No access Jan Gudlick
      3. Gesellschafter als Auszahlungsempfänger No access Jan Gudlick
      4. Ursache im Gesellschaftsverhältnis No access Jan Gudlick
    3. Jan Gudlick
      1. Jan Gudlick
        Erstattungsanspruch gegen den Auszahlungsempfänger gem. § 31 Abs. 1 GmbHG No access Jan Gudlick
        Haftung der Mitgesellschafter gem. § 31 Abs. 1, 3 GmbHG No access Jan Gudlick
        Haftung der Geschäftsführer gem. § 31 Abs. 3, 6 GmbHG No access Jan Gudlick
        Jan Gudlick
        Lehre von der Zweckerreichung No access Jan Gudlick
        Fortbestand des Erstattungsanspruchs trotz Wiederauffüllung No access Jan Gudlick
        Stellungnahme No access Jan Gudlick
      2. Haftung der Geschäftsführer gem. § 43 Abs. 3 GmbHG No access Jan Gudlick
      3. Haftung der Geschäftsführer aus Delikt und strafrechtliche Verantwortlichkeit No access Jan Gudlick
    4. Zwischenergebnis No access Jan Gudlick
  2. Jan Gudlick
    1. Jan Gudlick
      1. Jan Gudlick
        Gesellschafter als Auszahlungsempfänger No access Jan Gudlick
        Zuwendung aufgrund des Gesellschaftsverhältnisses No access Jan Gudlick
        Auszahlungszeitpunkt No access Jan Gudlick
      2. Jan Gudlick
        Bilanzielle Betrachtungsweise No access Jan Gudlick
        Maßgeblichkeit des realen Kapitalabflusses No access Jan Gudlick
        Jan Gudlick
        Jan Gudlick
        Substanzschutz und Rangargument No access Jan Gudlick
        Umgehung des Stundungsverbots No access Jan Gudlick
        Ausnahmen obiter dictum No access Jan Gudlick
        Exkurs: Übertragbarkeit der BGH-Entscheidung No access Jan Gudlick
        Jan Gudlick
        Darlehensvergabe erfolgt im Stadium der Unterbilanz No access Jan Gudlick
        Darlehensvergabe außerhalb einer bestehenden Unterbilanz No access Jan Gudlick
        Meinungsstand No access Jan Gudlick
        Zwischenergebnis: Interpretationsbedarf No access Jan Gudlick
        Jan Gudlick
        Urteilswortlaut No access Jan Gudlick
        Dogmatische Vorarbeiten No access Jan Gudlick
        Äußerungen von Senatsmitgliedern No access Jan Gudlick
        Urteil des OLG München vom 24.11.2005 No access Jan Gudlick
        Zwischenergebnis No access Jan Gudlick
        Jan Gudlick
        Darlehensvergabe im Interesse der Gesellschaft No access Jan Gudlick
        Drittvergleich No access Jan Gudlick
        Kreditwürdigkeit des Gesellschafters oder Rückzahlung durch Sicherheiten gewährleistet No access Jan Gudlick
        Zwischenergebnis No access Jan Gudlick
      3. Jan Gudlick
        Jan Gudlick
        Jan Gudlick
        Verhältnis zwischen Gesellschaftsvermögen und Stammkapital No access Jan Gudlick
        Gegenständliche Zusammensetzung des bilanziellen Gesellschaftsvermögens No access Jan Gudlick
        Handelsbilanz als Bewertungsmaßstab No access Jan Gudlick
        Zwischenergebnis No access Jan Gudlick
        Jan Gudlick
        Auswirkungen der bilanziellen Bestimmung des gebundenen Vermögens No access Jan Gudlick
        Zwischenergebnis No access Jan Gudlick
        Verringerung des Gesellschaftsvermögens durch bilanzneutrale Geschäfte No access Jan Gudlick
        Zwischenergebnis No access Jan Gudlick
        Jan Gudlick
        Umgehung des Stundungsverbotes No access Jan Gudlick
        Umkehr der Rangfolge zwischen Gesellschafts- und Gesellschaftergläubigern No access Jan Gudlick
        Jan Gudlick
        Entzug des Kapitalnutzungswertes No access Jan Gudlick
        Stundungsverbot bezüglich Zahlungen aus Austauschgeschäften No access Jan Gudlick
        Risiken der Fälligkeitsverlagerung als Kernproblem No access Jan Gudlick
        Berücksichtigung der wirtschaftlichen Lage No access Jan Gudlick
        Ergebnis No access Jan Gudlick
        Konsequenzen für die Darlehensgewährung im Cash-Pool No access Jan Gudlick
      4. Jan Gudlick
        Jan Gudlick
        Jan Gudlick
        Jan Gudlick
        Ansprüche der Tochtergesellschaft gegen die Muttergesellschaft No access Jan Gudlick
        Ansprüche der Enkelgesellschaft gegen die Tochtergesellschaft und die Muttergesellschaft No access Jan Gudlick
        Jan Gudlick
        Ansprüche der Tochtergesellschaft gegen die Muttergesellschaft und die Schwestergesellschaft No access Jan Gudlick
        Ansprüche der Enkelgesellschaft gegen die Muttergesellschaft, die Tochtergesellschaft und die Betreibergesellschaft No access Jan Gudlick
        Zwischenergebnis No access Jan Gudlick
        Haftung der Mitgesellschafter gem. §§ 30, 31 Abs. 1, 3 GmbHG und der Geschäftsführer gem. §§ 30, 31 Abs. 6 GmbHG No access Jan Gudlick
        Exkurs: Entfall des Erstattungsanspruchs bei zwischenzeitiger Wiederauffüllung No access Jan Gudlick
        Haftung der Geschäftsführer gem. § 43 Abs. 3 GmbHG sowie deliktische und strafrechtliche Verantwortung No access Jan Gudlick
        Zwischenergebnis No access Jan Gudlick
      5. Jan Gudlick
        Regierungsentwurf MoMiG No access Jan Gudlick
        Jan Gudlick
        Gebot der Vollwertigkeit No access Jan Gudlick
        Deckungsgebot gleich Verzinsung No access Jan Gudlick
        Zwischenergebnis No access Jan Gudlick
      6. Jan Gudlick
        Jan Gudlick
        Rating und Bilanzanalyse No access Jan Gudlick
        Besicherung No access Jan Gudlick
        Verzinsung No access Jan Gudlick
        Jan Gudlick
        Frühwarnsystem und Informationspflichten No access Jan Gudlick
        Transparenz bei Entnahmen und Gefährdungslagen No access Jan Gudlick
        Kündigungsrechte No access Jan Gudlick
    2. Jan Gudlick
      1. Meinungsstand No access Jan Gudlick
      2. Stellungnahme No access Jan Gudlick
  3. Jan Gudlick
    1. Jan Gudlick
      1. Defizite der Vermögensbindung No access Jan Gudlick
      2. Potenzierung durch Konzernlagen No access Jan Gudlick
      3. Exkurs: Schließung der Schutzlücken durch analoge Anwendung der §§ 311-318 AktG? No access Jan Gudlick
    2. Jan Gudlick
      1. Treuepflicht als folgenbewehrte Verhaltensregel No access Jan Gudlick
      2. Treuepflicht im Konzern No access Jan Gudlick
      3. Rechtsgrundlage und Grenzen der Treuepflicht No access Jan Gudlick
      4. Rechtsfolgen eines Verstoßes No access Jan Gudlick
      5. Jan Gudlick
        Verstoß gegen das Schädigungsverbot No access Jan Gudlick
        Gleichbehandlungsgebot als Schranke No access Jan Gudlick
      6. Zwischenergebnis No access Jan Gudlick
    3. Jan Gudlick
      1. Jan Gudlick
        Jan Gudlick
        „Bremer Vulkan“ No access Jan Gudlick
        „L-Kosmetik“ No access Jan Gudlick
        Jan Gudlick
        „KBV“ No access Jan Gudlick
        „Vertragshändler“ und „Handelsvertreter“ No access Jan Gudlick
        „Klinik“: Anwendungsvorbehalt einer Haftung aus existenzvernichtendem Eingriff wegen verwirklichtem § 826 BGB No access Jan Gudlick
        Jan Gudlick
        Sachverhalt No access Jan Gudlick
        Entscheidungsgründe No access Jan Gudlick
        Zusammenfassung des Rechtsprechungsentwicklung No access Jan Gudlick
      2. Jan Gudlick
        Jan Gudlick
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        Verletzung einer rudimentären Treuepflicht No access Jan Gudlick
        Verletzung der Pflicht zur dezentralen Gewinnverfolgung No access Jan Gudlick
        Jan Gudlick
        Sorgfaltshaftung gem. § 43 Abs. 2 GmbHG analog No access Jan Gudlick
        Gesellschafterhaftung für „gröblich“ sorgfaltswidriges Verhalten gem. § 93 Abs. 5 S. 2, 3 AktG analog No access Jan Gudlick
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        Außenhaftung wegen normzweckwidrigen Rechtsformmissbrauchs No access Jan Gudlick
        Deliktsrechtlicher Ansatz gem. § 823 Abs. 2 BGB i.V.m. Regeln der Insolvenzantragspflicht bzw. der Liquidation No access Jan Gudlick
        Jan Gudlick
        Heranziehung von § 826 BGB No access Jan Gudlick
        Tatbestandlicher Schutz durch §§ 133 ff. InsO und §§ 3 ff. AnfG No access Jan Gudlick
      3. Jan Gudlick
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        Ablehnung einer Sonderverbindung im Gläubigerinteresse No access Jan Gudlick
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        Kein Rückgriff auf § 43 Abs. 2 GmbHG No access Jan Gudlick
        Kein Rückgriff auf § 93 Abs. 5 S. 2, 3 AktG No access Jan Gudlick
        Zwischenergebnis No access Jan Gudlick
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        Bedenken an einer Haftung aus § 823 Abs. 2 BGB i.V.m. § 73 Abs. 2 GmbHG No access Jan Gudlick
        Bedenken an einer Haftung aus § 823 Abs. 2 BGB i.V.m. § 64 Abs. 1 GmbHG unter Berücksichtigung des MoMiG No access Jan Gudlick
        Zwischenergebnis No access Jan Gudlick
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        Keine Schutzlückenschließung auf Tatbestandsseite No access Jan Gudlick
        Zwischenergebnis No access Jan Gudlick
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        Gläubigerinteresse als geschütztes Interesse No access Jan Gudlick
        Außenhaftung als Fremdkörper im Haftungssystem? No access Jan Gudlick
        Systemwidrige Rechtsfolge des Verlusts von § 13 Abs. 2 GmbHG No access Jan Gudlick
        Mangelnde Erfassbarkeit von Scheinauslandsgesellschaften No access Jan Gudlick
        Zwischenergebnis No access Jan Gudlick
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        Grundsätzliche Eignung von § 826 BGB No access Jan Gudlick
        Einwände No access Jan Gudlick
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        Jan Gudlick
        Definition der Sittenwidrigkeit No access Jan Gudlick
        Übertragbarkeit auf gesellschaftsrechtliche Problemstellungen No access Jan Gudlick
        Konkretisierung des Sittenwidrigkeitsvorwurfs anhand des normierten, gesellschafterbezogenen Gläubigerschutzes im Recht der GmbH No access Jan Gudlick
        Zwischenergebnis No access Jan Gudlick
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        Konkrete Vorsatzbestimmung No access Jan Gudlick
        Zwischenergebnis No access Jan Gudlick
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        Begründung des BGH No access Jan Gudlick
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        Weder sachliche noch normative Rechtfertigung No access Jan Gudlick
        Keine zwingende Innenhaftung aus gesellschaftsrechtlicher Sicht No access Jan Gudlick
        Risiken im Fall der masselosen Insolvenz No access Jan Gudlick
        Scheinauslandsgesellschaften No access Jan Gudlick
        Zwischenergebnis No access Jan Gudlick
        Jan Gudlick
        Art und Umfang des Schadens No access Jan Gudlick
        Haftungsbegrenzung No access Jan Gudlick
        Beweislast No access Jan Gudlick
      4. Jan Gudlick
        Jan Gudlick
        Entzug von Vermögenswerten No access Jan Gudlick
        Keine Kompensation No access Jan Gudlick
        Insolvenzverursachung No access Jan Gudlick
        Sittenwidrigkeit No access Jan Gudlick
        Vorsatz No access Jan Gudlick
        Kausaler Schaden No access Jan Gudlick
        Exkurs: Keine Subsidiarität zu §§ 30, 31 GmbHG No access Jan Gudlick
      5. Jan Gudlick
        Jan Gudlick
        Einrichtung des Cash-Pools No access Jan Gudlick
        Vermögensentzug No access Jan Gudlick
        Abzug von Investitionskapital No access Jan Gudlick
        Zeitpunkt der Eingriffshandlung No access Jan Gudlick
        Sittenwidrigkeit und Vorsatz No access Jan Gudlick
        Kausalität No access Jan Gudlick
        Haftungsfolgen und -adressaten No access Jan Gudlick
3. 1. Jan Gudlick
    1. Verpflichtung zur Bestellung / faktische Bestellung No access Jan Gudlick
    2. Ernsthaft drohende/tatsächliche Verwertung No access Jan Gudlick
    3. Jan Gudlick
      1. Rekurs: Die Behandlung von Darlehen No access Jan Gudlick
      2. Jan Gudlick
        Sicherheitenbestellung als „Minus“ No access Jan Gudlick
        Auswirkungen der bilanziellen Beurteilung No access Jan Gudlick
    4. Jan Gudlick
      1. Ergebnis No access Jan Gudlick
      2. Folgerungen für das Cash-Pooling No access Jan Gudlick
  2. Sicherungsgeschäfte als existenzvernichtender Eingriff No access Pages 246 - 248 Jan Gudlick
1. 1. Verbot der Einlagenrückgewähr No access Pages 249 - 250 Jan Gudlick
  2. Übertragbarkeit der GmbH-rechtlichen Problemstellung No access Pages 250 - 250 Jan Gudlick
  3. Jan Gudlick
    1. Jan Gudlick
      1. Überwälzung des Insolvenzrisikos No access Jan Gudlick
      2. Konkrete Risikobewertung No access Jan Gudlick
      3. Jan Gudlick
        Jan Gudlick
        Wertung des § 57 AktG No access Jan Gudlick
        Auswirkungen des MoMiG No access Jan Gudlick
        Vorrang der Konzernvorschriften vor allgemeinem Kapitalschutz No access Jan Gudlick
        Ergebnis No access Jan Gudlick
    2. Anforderungen an den zulässigen Ausgleich im Cash-Pool No access Jan Gudlick
  4. Sicherheitenbestellung No access Pages 259 - 260 Jan Gudlick
2. 1. Grenze des Weisungsrechts No access Pages 260 - 261 Jan Gudlick
  2. Cash-Pool Teilnahme nur bei sichergestelltem Verlustausgleich No access Pages 261 - 262 Jan Gudlick
  3. Verrechnung des Verlustausgleichsanspruchs im Cash-Pool No access Pages 262 - 264 Jan Gudlick
  4. Freistellung des Beherrschungs- und Gewinnabführungsvertrages von der Kapitalbindung durch das MoMiG No access Pages 264 - 265 Jan Gudlick
3. 1. Verdrängung der §§ 30 ff. GmbHG analog § 291 Abs. 3 AktG No access Pages 265 - 266 Jan Gudlick
  2. Fortgeltung der Kapitalerhaltungsvorschriften No access Pages 266 - 267 Jan Gudlick
  3. Stellungnahme No access Pages 267 - 268 Jan Gudlick
  4. Ergebnis No access Pages 268 - 268 Jan Gudlick
Zusammenfassung der wesentlichen Ergebnisse No access Pages 269 - 274 Jan Gudlick
Literaturverzeichnis No access Pages 275 - 303 Jan Gudlick