Gläubigerschutz und Gesellschafterhaftung beim Cash-Pooling

RA Dr. Jan Gudlick

doi:10.5771/9783845240312

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Bibliographic data

Copyright year: 2012
ISBN-Print: 978-3-8329-7043-7
ISBN-Online: 978-3-8452-4031-2
Publisher: Nomos, Baden-Baden
Series: Nomos Universitätsschriften - Recht
Volume: 758
Language: German
Pages: 303
Product type: Book Titles

Titelei/Inhaltsverzeichnis No access Pages 2 - 6
Vorwort No access Pages 7 - 20
Abkürzungsverzeichnis No access Pages 21 - 22
Einleitung No access Pages 23 - 26
Gang der Untersuchung No access Pages 27 - 28
1. 1. Verbundene Unternehmen gem. § 15 AktG No access Pages 29 - 30
  2. 1. Allgemeine Merkmale No access
    2. Unter- und Gleichordnungskonzern No access
    3. Vertragliche und faktische Konzernierung No access
    4. Einfach-faktischer und qualifiziert-faktischer Konzern No access
2. 1. Konzernfinanzierung als Aufgabe der Konzernführung No access Pages 35 - 36
  2. 1. Interne Finanzierung No access
    2. Externe Finanzierung No access
    3. 1. Konzernexterne Außenfinanzierung No access
      2. Konzerninterne Außenfinanzierung No access
3. 1. 1. Cash-Management No access
    2. 1. Liquiditätsplanung No access
      2. Liquiditätsdisposition No access
      3. Liquiditätskontrolle No access
    3. 1. Clearing und Netting No access
      2. Funktionsweise No access
        Zero Balancing/ Target Balancing No access
        Funktionsweise No access
        Zinskompensation/ Zinsoptimierung No access
    4. 1. Darlehensvertrag gem. § 488 Abs. 1 BGB No access
        Vertrag eigener Art No access
        Unregelmäßige Verwahrung gem. § 700 Abs. 1 BGB No access
        Stellungnahme No access
      2. Außenverhältnis No access
        Innenverhältnis No access
      3. Zwischenergebnis No access
    5. 1. Volumeneffekte und Rentabilitätssteigerung No access
        Liquiditätssteuerung und organisatorische Vorteile No access
        Zwischenergebnis No access
      2. Dominoeffekt als Folge des Klumpen- und Bonitätsrisikos No access
        Entstehung eines Haftungsverbundes No access
        Austrocknung eigener Liquiditätsversorgung No access
  2. Zusammenfassung No access Pages 59 - 60
1. Eingrenzung des Untersuchungsgegenstandes No access Pages 61 - 62
2. 1. 1. 1. Ausgleich der Haftungsbeschränkung No access
      2. Gläubigerschutz – Festes Kapital und gesetzliches Mindestkapital No access
      3. Arbeitskapital zur Erreichung des Gesellschaftszwecks No access
      4. Risiko- und Verlustpuffer No access
      5. Verhaltenssteuerung No access
      6. Finanzielles Signal No access
    2. 1. Bewertungsmaßstab: Handelsbilanz zu Fortführungswerten No access
        Notwendigkeit einer Zwischenbilanz No access
      2. Begriff der Auszahlung No access
        Vermögensminderung No access
        Veranlassung No access
      3. Gesellschafter als Auszahlungsempfänger No access
      4. Ursache im Gesellschaftsverhältnis No access
    3. 1. Erstattungsanspruch gegen den Auszahlungsempfänger gem. § 31 Abs. 1 GmbHG No access
        Haftung der Mitgesellschafter gem. § 31 Abs. 1, 3 GmbHG No access
        Haftung der Geschäftsführer gem. § 31 Abs. 3, 6 GmbHG No access
        Lehre von der Zweckerreichung No access
        Fortbestand des Erstattungsanspruchs trotz Wiederauffüllung No access
        Stellungnahme No access
      2. Haftung der Geschäftsführer gem. § 43 Abs. 3 GmbHG No access
      3. Haftung der Geschäftsführer aus Delikt und strafrechtliche Verantwortlichkeit No access
    4. Zwischenergebnis No access
  2. 1. 1. Gesellschafter als Auszahlungsempfänger No access
        Zuwendung aufgrund des Gesellschaftsverhältnisses No access
        Auszahlungszeitpunkt No access
      2. Bilanzielle Betrachtungsweise No access
        Maßgeblichkeit des realen Kapitalabflusses No access
        Substanzschutz und Rangargument No access
        Umgehung des Stundungsverbots No access
        Ausnahmen obiter dictum No access
        Exkurs: Übertragbarkeit der BGH-Entscheidung No access
        Darlehensvergabe erfolgt im Stadium der Unterbilanz No access
        Darlehensvergabe außerhalb einer bestehenden Unterbilanz No access
        Meinungsstand No access
        Zwischenergebnis: Interpretationsbedarf No access
        Urteilswortlaut No access
        Dogmatische Vorarbeiten No access
        Äußerungen von Senatsmitgliedern No access
        Urteil des OLG München vom 24.11.2005 No access
        Zwischenergebnis No access
        Darlehensvergabe im Interesse der Gesellschaft No access
        Drittvergleich No access
        Kreditwürdigkeit des Gesellschafters oder Rückzahlung durch Sicherheiten gewährleistet No access
        Zwischenergebnis No access
      3. Verhältnis zwischen Gesellschaftsvermögen und Stammkapital No access
        Gegenständliche Zusammensetzung des bilanziellen Gesellschaftsvermögens No access
        Handelsbilanz als Bewertungsmaßstab No access
        Zwischenergebnis No access
        Auswirkungen der bilanziellen Bestimmung des gebundenen Vermögens No access
        Zwischenergebnis No access
        Verringerung des Gesellschaftsvermögens durch bilanzneutrale Geschäfte No access
        Zwischenergebnis No access
        Umgehung des Stundungsverbotes No access
        Umkehr der Rangfolge zwischen Gesellschafts- und Gesellschaftergläubigern No access
        Entzug des Kapitalnutzungswertes No access
        Stundungsverbot bezüglich Zahlungen aus Austauschgeschäften No access
        Risiken der Fälligkeitsverlagerung als Kernproblem No access
        Berücksichtigung der wirtschaftlichen Lage No access
        Ergebnis No access
        Konsequenzen für die Darlehensgewährung im Cash-Pool No access
      4. Ansprüche der Tochtergesellschaft gegen die Muttergesellschaft No access
        Ansprüche der Enkelgesellschaft gegen die Tochtergesellschaft und die Muttergesellschaft No access
        Ansprüche der Tochtergesellschaft gegen die Muttergesellschaft und die Schwestergesellschaft No access
        Ansprüche der Enkelgesellschaft gegen die Muttergesellschaft, die Tochtergesellschaft und die Betreibergesellschaft No access
        Zwischenergebnis No access
        Haftung der Mitgesellschafter gem. §§ 30, 31 Abs. 1, 3 GmbHG und der Geschäftsführer gem. §§ 30, 31 Abs. 6 GmbHG No access
        Exkurs: Entfall des Erstattungsanspruchs bei zwischenzeitiger Wiederauffüllung No access
        Haftung der Geschäftsführer gem. § 43 Abs. 3 GmbHG sowie deliktische und strafrechtliche Verantwortung No access
        Zwischenergebnis No access
      5. Regierungsentwurf MoMiG No access
        Gebot der Vollwertigkeit No access
        Deckungsgebot gleich Verzinsung No access
        Zwischenergebnis No access
      6. Rating und Bilanzanalyse No access
        Besicherung No access
        Verzinsung No access
        Frühwarnsystem und Informationspflichten No access
        Transparenz bei Entnahmen und Gefährdungslagen No access
        Kündigungsrechte No access
    2. 1. Meinungsstand No access
      2. Stellungnahme No access
  3. 1. 1. Defizite der Vermögensbindung No access
      2. Potenzierung durch Konzernlagen No access
      3. Exkurs: Schließung der Schutzlücken durch analoge Anwendung der §§ 311-318 AktG? No access
    2. 1. Treuepflicht als folgenbewehrte Verhaltensregel No access
      2. Treuepflicht im Konzern No access
      3. Rechtsgrundlage und Grenzen der Treuepflicht No access
      4. Rechtsfolgen eines Verstoßes No access
      5. Verstoß gegen das Schädigungsverbot No access
        Gleichbehandlungsgebot als Schranke No access
      6. Zwischenergebnis No access
    3. 1. „Bremer Vulkan“ No access
        „L-Kosmetik“ No access
        „KBV“ No access
        „Vertragshändler“ und „Handelsvertreter“ No access
        „Klinik“: Anwendungsvorbehalt einer Haftung aus existenzvernichtendem Eingriff wegen verwirklichtem § 826 BGB No access
        Sachverhalt No access
        Entscheidungsgründe No access
        Zusammenfassung des Rechtsprechungsentwicklung No access
      2. Verletzung einer rudimentären Treuepflicht No access
        Verletzung der Pflicht zur dezentralen Gewinnverfolgung No access
        Sorgfaltshaftung gem. § 43 Abs. 2 GmbHG analog No access
        Gesellschafterhaftung für „gröblich“ sorgfaltswidriges Verhalten gem. § 93 Abs. 5 S. 2, 3 AktG analog No access
        Außenhaftung wegen normzweckwidrigen Rechtsformmissbrauchs No access
        Deliktsrechtlicher Ansatz gem. § 823 Abs. 2 BGB i.V.m. Regeln der Insolvenzantragspflicht bzw. der Liquidation No access
        Heranziehung von § 826 BGB No access
        Tatbestandlicher Schutz durch §§ 133 ff. InsO und §§ 3 ff. AnfG No access
      3. Ablehnung einer Sonderverbindung im Gläubigerinteresse No access
        Kein Rückgriff auf § 43 Abs. 2 GmbHG No access
        Kein Rückgriff auf § 93 Abs. 5 S. 2, 3 AktG No access
        Zwischenergebnis No access
        Bedenken an einer Haftung aus § 823 Abs. 2 BGB i.V.m. § 73 Abs. 2 GmbHG No access
        Bedenken an einer Haftung aus § 823 Abs. 2 BGB i.V.m. § 64 Abs. 1 GmbHG unter Berücksichtigung des MoMiG No access
        Zwischenergebnis No access
        Keine Schutzlückenschließung auf Tatbestandsseite No access
        Zwischenergebnis No access
        Gläubigerinteresse als geschütztes Interesse No access
        Außenhaftung als Fremdkörper im Haftungssystem? No access
        Systemwidrige Rechtsfolge des Verlusts von § 13 Abs. 2 GmbHG No access
        Mangelnde Erfassbarkeit von Scheinauslandsgesellschaften No access
        Zwischenergebnis No access
        Grundsätzliche Eignung von § 826 BGB No access
        Einwände No access
        Definition der Sittenwidrigkeit No access
        Übertragbarkeit auf gesellschaftsrechtliche Problemstellungen No access
        Konkretisierung des Sittenwidrigkeitsvorwurfs anhand des normierten, gesellschafterbezogenen Gläubigerschutzes im Recht der GmbH No access
        Zwischenergebnis No access
        Konkrete Vorsatzbestimmung No access
        Zwischenergebnis No access
        Begründung des BGH No access
        Weder sachliche noch normative Rechtfertigung No access
        Keine zwingende Innenhaftung aus gesellschaftsrechtlicher Sicht No access
        Risiken im Fall der masselosen Insolvenz No access
        Scheinauslandsgesellschaften No access
        Zwischenergebnis No access
        Art und Umfang des Schadens No access
        Haftungsbegrenzung No access
        Beweislast No access
      4. Entzug von Vermögenswerten No access
        Keine Kompensation No access
        Insolvenzverursachung No access
        Sittenwidrigkeit No access
        Vorsatz No access
        Kausaler Schaden No access
        Exkurs: Keine Subsidiarität zu §§ 30, 31 GmbHG No access
      5. Einrichtung des Cash-Pools No access
        Vermögensentzug No access
        Abzug von Investitionskapital No access
        Zeitpunkt der Eingriffshandlung No access
        Sittenwidrigkeit und Vorsatz No access
        Kausalität No access
        Haftungsfolgen und -adressaten No access
3. 1. 1. Verpflichtung zur Bestellung / faktische Bestellung No access
    2. Ernsthaft drohende/tatsächliche Verwertung No access
    3. 1. Rekurs: Die Behandlung von Darlehen No access
      2. Sicherheitenbestellung als „Minus“ No access
        Auswirkungen der bilanziellen Beurteilung No access
    4. 1. Ergebnis No access
      2. Folgerungen für das Cash-Pooling No access
  2. Sicherungsgeschäfte als existenzvernichtender Eingriff No access Pages 246 - 248
1. 1. Verbot der Einlagenrückgewähr No access Pages 249 - 250
  2. Übertragbarkeit der GmbH-rechtlichen Problemstellung No access Pages 250 - 250
  3. 1. 1. Überwälzung des Insolvenzrisikos No access
      2. Konkrete Risikobewertung No access
      3. Wertung des § 57 AktG No access
        Auswirkungen des MoMiG No access
        Vorrang der Konzernvorschriften vor allgemeinem Kapitalschutz No access
        Ergebnis No access
    2. Anforderungen an den zulässigen Ausgleich im Cash-Pool No access
  4. Sicherheitenbestellung No access Pages 259 - 260
2. 1. Grenze des Weisungsrechts No access Pages 260 - 261
  2. Cash-Pool Teilnahme nur bei sichergestelltem Verlustausgleich No access Pages 261 - 262
  3. Verrechnung des Verlustausgleichsanspruchs im Cash-Pool No access Pages 262 - 264
  4. Freistellung des Beherrschungs- und Gewinnabführungsvertrages von der Kapitalbindung durch das MoMiG No access Pages 264 - 265
3. 1. Verdrängung der §§ 30 ff. GmbHG analog § 291 Abs. 3 AktG No access Pages 265 - 266
  2. Fortgeltung der Kapitalerhaltungsvorschriften No access Pages 266 - 267
  3. Stellungnahme No access Pages 267 - 268
  4. Ergebnis No access Pages 268 - 268
Zusammenfassung der wesentlichen Ergebnisse No access Pages 269 - 274
Literaturverzeichnis No access Pages 275 - 303