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Die Ungleichbehandlung von öffentlichen und privaten Arbeitgebern im Rahmen von Arbeitnehmerüberlassung und befristeten Arbeitsverträgen

Authors:
Publisher:
 14.09.2023

Summary

Unjustified privileges for public employers in the field of temporary employment and fixed-term contracts? The work precisely elaborates the extent to which special rights exist for state actors in these two practice-relevant areas of German labour law and analyses in depth whether the unequal treatment takes sufficient account of the constitutional principle of equality. The author gives specific recommendations for action to eliminate the identified grievances, always bearing the law of the European Union in mind.

Keywords

Bibliographic data

Copyright year
2023
Publication date
14.09.2023
ISBN-Print
978-3-7560-1151-3
ISBN-Online
978-3-7489-1712-0
Publisher
Nomos, Baden-Baden
Series
Studien zum deutschen und europäischen Arbeitsrecht
Volume
113
Language
German
Pages
294
Product type
Book Titles

Table of contents

ChapterPages
  1. Titelei/Inhaltsverzeichnis No access 1 - 34
    1. A. Relevanz des Forschungsgegenstands No access
    2. B. Gang der Arbeit No access
  3. § 2 Der Begriff des öffentlichen Arbeitgebers No access 39 - 40
    1. A. Inhalt und Natur des allgemeinen Gleichheitssatzes No access
    2. B. Die gleichheitsrechtliche Bindung von Legislative und Judikative No access
    3. C. Subjektiv-öffentliches, modales Abwehrrecht des Einzelnen No access
        1. 1. Der unionsrechtliche allgemeine Gleichheitssatz No access
        2. 2. „Durchführung des Rechts der Europäischen Union“ durch die Mitgliedstaaten No access
          1. a) Ansicht des EuGH No access
          2. b) Ansicht des BVerfG No access
          3. c) (Weiterhin) Entscheidend: Grad der Vereinheitlichung No access
        1. 1. Der Rechtfertigungsmaßstab des Art. 3 Abs. 1 GG No access
        2. 2. Die Rechtfertigung der Ungleichbehandlung nach Art. 3 Abs. 1 GG im engeren Sinne No access
      1. I. Begriff der Arbeitnehmerüberlassung No access
      2. II. Die Vorteile und die typischen Gefahren der Arbeitnehmerüberlassung: Leiharbeitsrecht als Kompromiss zwischen den grundrechtlich geschützten Interessen der Arbeitnehmer und Arbeitgeber No access
          1. a) Regelungsanliegen der Richtlinie 2008/104/EG des Europäischen Parlaments und des Rates vom 19. November 2008 über Leiharbeit No access
          2. b) Zentrale Regelungen der LARL No access
        2. 2. Regelung der Arbeitnehmerüberlassung im AÜG No access
        1. 1. Einbettung in den Katalog des § 1 Abs. 3 AÜG No access
          1. a) Überblick und Kontext No access
            1. aa) Keine vollständige Deckungsgleichheit mit den bisherigen Tätigkeiten notwendig No access
            2. bb) Keine dauerhafte Übertragung der Aufgaben notwendig No access
            3. cc) Zwischenfazit No access
            1. aa) Tarifverträge mit ausschließlich öffentlich-rechtlicher Beteiligung auf Arbeitgeberseite No access
            2. bb) Mischtarifverträge No access
            3. cc) Zwischenfazit No access
            1. aa) Nicht nur öffentlich-rechtliche Arbeitgeber No access
            2. bb) Kein zwingender Ausschluss privater Arbeitgeber, die nicht im Alleineigentum der öffentlichen Hand stehen, über das Tatbestandsmerkmal „Arbeitgeber“ No access
                1. (a) Uneindeutiger Wortlaut No access
                2. (b) Systematische Argumente unergiebig No access
                  1. (aa) Gesetzeshistorie spricht gegen Beschränkung auf unmittelbare Bindung No access
                  2. (bb) Keine teleologischen Gründe für Beschränkung auf unmittelbare Bindung No access
                4. (d) Zwischenfazit No access
                1. (a) Bestandsschutzinteresse bzw. ausreichender Arbeitnehmerschutz nur bei Gesamtbezugnahme No access
                2. (b) Bezugnahme nur innerhalb des jeweiligen Geltungsbereichs des Tarifvertrags No access
                3. (c) Folge: Ausschluss weiter Teile der privaten Arbeitgeber No access
          5. e) Zwischenfazit No access
        1. 1. Durchführung von Unionsrecht No access
        2. 2. Verbleibender Umsetzungsspielraum No access
        1. 1. Vergleichsgruppen öffentliche und private Arbeitgeber No access
        2. 2. Ungleichbehandlung No access
            1. aa) Regelungsgegenstand Arbeitsrecht No access
              1. (1) Indirekte Betroffenheit der Berufsfreiheit (Art. 12 Abs. 1, 19 Abs. 3 GG) der nicht begünstigten Arbeitgeber No access
              2. (2) Betroffenheit der Sozialschutzinteressen der Arbeitnehmer No access
              3. (3) Multipolarer Grundrechtskonflikt No access
            3. cc) Keine (völlig freie) Verfügbarkeit über das Differenzierungskriterium No access
            4. dd) Zwischenfazit No access
            1. aa) Differenzierungsziel No access
                1. (a) Keine nennenswerte Kompensation der Ungleichbehandlung über die übrigen Bereichsausnahmen des § 1 Abs. 3 AÜG No access
                2. (b) Keine relevante Abmilderung der Ungleichbehandlung durch Öffnungsklauseln im AÜG No access
                3. (c) Zwischenfazit No access
              2. (2) Ausmaß der Ungleichbehandlung von öffentlichen Arbeitgebern und denjenigen privaten Arbeitgebern, die die Bereichsausnahme per Bezugnahme zur Anwendung bringen können No access
          3. c) Fazit zum notwendigen Gewicht der sachlichen Rechtfertigungsgründe No access
                1. (a) Den überlassenen Arbeitnehmern drohen keine kurzen und wechselnden Einsätze No access
                2. (b) Die überlassenen Arbeitnehmer verdrängen keine Stammarbeitnehmer No access
                3. (c) Betriebliche Mitbestimmung hinreichend sichergestellt No access
                4. (d) Das Arbeitsverhältnis wird unter den bisherigen Arbeitsbedingungen beibehalten No access
                5. (e) Geringe Missbrauchsgefahr der Konstellation No access
                6. (f) Keine Gefahr eines unzuverlässigen Verleihers No access
                1. (a) Keine Unterschiede hinsichtlich der Gefahr kurzer und wechselnder Einsätze No access
                2. (b) Keine Unterschiede hinsichtlich Stammarbeitnehmern und Mitbestimmung No access
                  1. (aa) Verallgemeinerungsfähiges Niveau der Tarifverträge des öffentlichen Dienstes No access
                  2. (bb) Kein Unterschied hinsichtlich der für die konkrete Differenzierung entscheidenden Sicherstellung der Angemessenheit der Arbeitsbedingungen No access
                4. (d) Auch beim privaten Arbeitgeber droht keine relevante Missbrauchsgefahr No access
                5. (e) Unterschied hinsichtlich des Risikos eines unzuverlässigen Verleihers nicht ausreichend No access
              1. (1) Grundsätzliche Argumentation hinsichtlich der öffentlichen Arbeitgeber No access
                1. (a) Besondere Vorteile des Arbeitsverhältnisses zum öffentlichen Arbeitgeber No access
                2. (b) Punktuell geringeres Bestandsschutzinteresse des Arbeitnehmers privater Arbeitgeber No access
                3. (c) Nur sehr geringes Gewicht hinsichtlich der konkreten Differenzierung No access
              1. (1) Gleichlauf bezüglich des fehlenden Schutzbedürfnisses No access
              2. (2) Für die getroffene Differenzierung nur unwesentlicher Unterschied hinsichtlich des Bestandsschutzinteresses No access
              3. (3) Keine hinreichend gewichtigen sachlichen Unterschiede No access
              1. (1) Übertragbare Ausführungen aus dem ersten Vergleichspaar No access
              2. (2) Kein hinreichender Unterschied bezüglich Fortgeltung der Arbeitsbedingungen No access
            2. bb) Nur geringfügig geringeres Bestandsschutzinteresse der Arbeitnehmer privater Arbeitgeber No access
            3. cc) Zusammenfassende Gesamtabwägung: Gleichheitswidrige Differenzierung im Sinne des Art. 3 Abs. 1 GG No access
        3. 3. Fazit: Gleichheitswidrige Benachteiligung der privaten Arbeitgeber No access
        1. 1. Auch öffentliche Unternehmen ohne Gewinnerzielungsabsicht erfasst No access
        2. 2. Auch Mischbetriebe erfasst No access
        3. 3. Auch die dauerhafte Überlassung erfasst No access
        4. 4. Kein Eingreifen der Ausnahme des § 1 Abs. 3 LARL No access
        5. 5. Keine Herausnahme aus dem Anwendungsbereich aus teleologischen Gründen No access
        6. 6. Zwischenergebnis No access
        1. 1. Mit der Richtlinie kollidierende Punkte No access
        2. 2. Keine Rettung über Art. 9 Abs. 1 LARL No access
          1. a) Notwendigkeit der teleologischen Reduktion No access
          2. b) Voraussetzungen der teleologischen Reduktion No access
          3. c) Eindeutige Sachentscheidung des Gesetzgebers zur vollumfänglichen Suspendierung des AÜG außerhalb des Baugewerbes No access
        4. 4. Zwischenfazit No access
    4. D. Gesamtfazit zu § 1 Abs. 3 Nr. 2b AÜG No access
      1. I. Erfasste Arbeitgeber No access
      2. II. Anwendung von Tarifverträgen des öffentlichen Dienstes oder Regelungen der öffentlich-rechtlichen Religionsgesellschaften No access
        1. 1. Verbot der unechten Leiharbeit No access
        2. 2. Verbot der dauerhaften Überlassung No access
      4. IV. Zwischenfazit No access
      1. I. Prüfung anhand des deutschen Grundrechtsregimes No access
      2. II. Ungleichbehandlung zwischen öffentlichen und privaten Arbeitgebern No access
            1. aa) Regelungsgegenstand Arbeitsrecht No access
            2. bb) Spezielle Kriterien der Rechtsprechung No access
            3. cc) Zwischenfazit No access
            1. aa) Differenzierungsziel No access
              1. (1) Beschränkte Tiefe, beträchtliche Weite der Ungleichbehandlung No access
              2. (2) Keine relevante Abmilderung durch sonstige Bereichsausnahmen No access
            3. cc) Zwischenfazit No access
          3. c) Fazit zum notwendigen Gewicht der sachlichen Rechtfertigungsgründe No access
          1. a) Besondere Bindung juristischer Personen des öffentlichen Rechts an Recht und Gesetz (Art. 20 Abs. 3 GG) kein eigenständiges Argument und unerheblich für die Missbrauchsgefahr No access
          2. b) Grundsätzliche Zuverlässigkeit einer juristischen Person des öffentlichen Rechts im Sinne des § 3 Abs. 1 AÜG No access
            1. aa) Vergleichbare Arbeitsbedingungen nicht nur bei Anwendung von Tarifverträgen des öffentlichen Dienstes No access
            2. bb) Auch keine zulässige Typisierung No access
            3. cc) Zwischenfazit No access
          4. d) Zusammenfassende Gesamtabwägung: Gleichheitswidrige Differenzierung im Sinne des Art. 3 Abs. 1 GG No access
        3. 3. Fazit: Gleichheitswidrige Benachteiligung der privaten Arbeitgeber No access
      1. I. Fälle der Bereichsausnahme von den Vorgaben der LARL erfasst No access
      2. II. Richtlinienwidrigkeit No access
      3. III. Zwischenfazit No access
    4. D. Gesamtfazit zu § 1 Abs. 3 Nr. 2c AÜG No access
      1. I. Begriff der Befristung No access
      2. II. Die Vorteile und Nachteile der befristeten Arbeit: Befristungsrecht als Kompromiss zwischen den grundrechtlich geschützten Interessen der Arbeitnehmer und Arbeitgeber No access
          1. a) Regelungstechnik No access
            1. aa) Anwendungsbereich No access
              1. (1) Zweckdienlicher Ausgleich im Rahmen einer Mindestharmonisierung No access
              2. (2) § 5 RV als Zentralnorm No access
              3. (3) Sonstige Vorgaben der RV No access
          1. a) § 14 TzBfG als Zentralnorm No access
          2. b) Umsetzung der sonstigen unionsrechtlichen Vorgaben No access
          3. c) Weitere Normen No access
        1. 1. Einbettung in Katalog des § 14 Abs. 1 Satz 2 TzBfG No access
            1. aa) § 14 Abs. 1 Satz 2 Nr. 7 TzBfG als Brücke zwischen Haushaltsrecht und Befristungsrecht No access
            2. bb) Entwicklung des Sachgrunds No access
            1. aa) Mittel für vorübergehende Aufgabe nur zeitlich begrenzt verfügbar No access
              1. (1) Pauschale Bereitstellung für befristete Arbeitsverhältnisse nicht ausreichend No access
              2. (2) Konkrete Sachregelung in den Normen, die die Haushaltsmittel festlegen No access
              3. (3) Nachvollziehbare Zwecksetzung No access
              4. (4) Prognose hinsichtlich der Vergütung aus derartigen Mitteln, keine finanzielle Kongruenz No access
            3. cc) Überwiegend zweckentsprechender Einsatz des Arbeitnehmers No access
            4. dd) Geringere Anforderungen als bei § 14 Abs. 1 Satz 2 Nr. 1 und 3 TzBfG zulässig No access
              1. (1) Ausschluss sonstiger Gebietskörperschaften No access
              2. (2) Kommunale Gebietskörperschaften konsequenterweise nur bei Personenverschiedenheit von Haushaltsnormgeber und Arbeitgeber No access
      5. V. Zwischenfazit No access
        1. 1. Durchführung von Unionsrecht No access
        2. 2. Verbleibender Umsetzungsspielraum No access
        3. 3. Zwischenfazit No access
        1. 1. Vergleichsgruppen öffentliche und private Arbeitgeber No access
        2. 2. Ungleichbehandlung No access
            1. aa) Regelungsgegenstand Arbeitsrecht No access
            2. bb) Kriterien der Rechtsprechung No access
            3. cc) Zwischenfazit No access
            1. aa) Differenzierungsziel No access
              1. (1) Exklusiver Sachgrund nur für öffentlich-rechtliche Arbeitgeber No access
                1. (a) Befristungsmöglichkeiten privater Arbeitgeber über § 14 Abs. 1 Satz 2 Nr. 1 und 3 TzBfG bei Aufgaben von nur vorübergehender Dauer No access
                  1. (aa) Gleichlauf hinsichtlich allgemeiner Unsicherheiten bezüglich der künftigen Entwicklung No access
                  2. (bb) Gleichlauf hinsichtlich zeitlicher Kongruenz No access
                  3. (cc) Gleichlauf hinsichtlich Unschädlichkeit der (voraussichtlichen) Beschäftigung zu einem untergeordneten Teil außerhalb der Legitimation des Sachgrunds No access
                  4. (dd) Ungleichbehandlung hinsichtlich Arbeitgeberprognose gegenüber § 14 Abs. 1 Satz 2 Nr. 1 TzBfG sowie hinsichtlich Kausalität gegenüber § 14 Abs. 1 Satz 2 Nr. 3 TzBfG No access
              3. (3) Zwischenfazit No access
          3. c) Fazit zum notwendigen Gewicht der sachlichen Rechtfertigungsgründe No access
          1. a) Unterschiedliche Gesetzgebungskompetenzen zur Rechtfertigung ungeeignet No access
          2. b) Lebenszeitprinzip zur Rechtfertigung ungeeignet No access
          3. c) Bestenauslese zur Rechtfertigung ungeeignet No access
          4. d) Verrichtung von hoheitlichen Aufgaben zur Rechtfertigung ungeeignet No access
            1. aa) Tatsache der Haushaltsbindung für sich genommen zur Rechtfertigung ungeeignet No access
            2. bb) Grundsätzliche Ungewissheit über Finanzmittel, insbesondere Jährlichkeitsprinzip, zur Rechtfertigung ungeeignet No access
            3. cc) Beschränkte wirtschaftliche Mittel für sich kein Unterschied No access
              1. (1) Verbot, haushaltsrechtlich nicht gedeckte Verpflichtungen einzugehen als Besonderheit des öffentlich-rechtlichen Arbeitgebers No access
              2. (2) Verbleibender Spielraum auch beim öffentlich-rechtlichen Arbeitgeber No access
              3. (3) Keine Verpflichtung zur Verwendung der haushaltsrechtlichen Mittel No access
              4. (4) Offenstehen der übrigen Befristungsgründe No access
              5. (5) Haushaltsrechtliche Fremdbestimmtheit kein hinreichender sachlicher Unterschied zur Rechtfertigung der getroffenen Differenzierung No access
              1. (1) Befristete Arbeitsverträge des öffentlich-rechtlichen Arbeitgebers als Beitrag zur Verwirklichung des parlamentarischen Willens No access
              2. (2) Befristete Arbeitsverträge privater Arbeitgeber dienen ebenfalls der Verwirklichung von verfassungsrechtlich geschützten Positionen No access
              3. (3) Keine Verpflichtung zur Verwendung der haushaltsrechtlichen Mittel No access
              4. (4) Offenstehen der übrigen Befristungsgründe No access
              5. (5) Argument des Nachvollzugs bzw. der Erhaltung der politischen Gestaltungsfreiheit verfängt in den § 14 Abs. 1 Satz 2 Nr. 7 TzBfG unterfallenden Konstellationen nur sehr bedingt No access
              6. (6) Verfassungsrechtliche Dimension der Haushaltsbindung zur Rechtfertigung ungeeignet No access
          6. f) Zusammenfassende Gesamtabwägung: Gleichheitswidrige Differenzierung im Sinne des Art. 3 Abs. 1 GG No access
        3. 3. Fazit: Gleichheitswidrige Benachteiligung der privaten Arbeitgeber No access
      1. I. Fälle des § 14 Abs. 1 Satz 2 Nr. 7 TzBfG von der RL 1999/70/EG i.V.m. RV erfasst No access
          1. a) Unionsrechtliche Anforderungen an einen „sachlichen Grund“ im Sinne des § 5 Nr. 1 lit. a) RV No access
          2. b) Unterschiedliche Behandlung des öffentlichen und privaten Sektors nicht grundsätzlich verboten No access
            1. aa) Finanzielle Entlastung des öffentlich-rechtlichen Arbeitgebers kein legitimes sozialpolitisches Ziel No access
            2. bb) Kein hinreichender Tätigkeitsbezug über die vom Wortlaut explizit geforderten Voraussetzungen sichergestellt No access
            3. cc) Kein hinreichender Tätigkeitsbezug infolge restriktiver Auslegung des BAG sichergestellt No access
          4. d) Zwischenfazit No access
          1. a) Kein Vorschieben der Umsetzungsverpflichtung zur Rechtfertigung der Norm No access
          2. b) Keine Beeinträchtigung des allgemeinen Schutzniveaus No access
        3. 3. Fazit: Richtlinienwidrigkeit No access
    4. D. Gesamtfazit zu § 14 Abs. 1 Satz 2 Nr. 7 TzBfG No access
      1. I. Prognose zum Zeitpunkt des Vertragsschlusses No access
      2. II. „Betrieblicher“ Bedarf No access
          1. a) Vorübergehender Mehrbedarf auf dem Gebiet der Daueraufgaben No access
          2. b) Von Daueraufgaben abgrenzbares Projekt No access
        2. 2. Absehbarer Minderbedarf No access
      4. IV. Zwischenfazit No access
          1. a) Die Rechtsprechung des BAG zur allgemeinen Haushaltsmittelbefristung des § 14 Abs. 1 Satz 2 Nr. 1 TzBfG No access
            1. aa) Keine Ungleichbehandlung unmittelbar auf Ebene der Arbeitgeber No access
            2. bb) Besserstellung der öffentlichen Hand bei umfassender Würdigung des Befristungstatbestands No access
            3. cc) Zwischenergebnis No access
          1. a) Notwendiges Gewicht der sachlichen Unterschiede No access
              1. (1) Grundrechtsbindung irrelevant No access
              2. (2) Anreize für flexible Personalplanung auch bei der öffentlichen Hand gegeben No access
            2. bb) Ungeprüfte Hinnahme der Prognose nicht zur Achtung des gesetzgeberischen Gestaltungsspielraums angezeigt No access
            3. cc) Zwischenfazit: Keine Rechtfertigung der Differenzierung No access
        3. 3. Fazit: Gleichheitswidrige Benachteiligung der privaten Arbeitgeber gegenüber der öffentlichen Hand als Gesamtheit No access
        4. 4. Exkurs: Richtlinienwidrigkeit No access
        5. 5. Gesamtfazit zur Rechtsprechung hinsichtlich der allgemeinen Haushaltsmittelbefristung No access
        1. 1. Organisation und Tätigkeit der GIZ No access
          1. a) Die Rechtsprechung des BAG zu Projektbefristungen der GIZ No access
            1. aa) Erstreckung der Rechtsprechung zum planbaren Beschäftigungsbedarf No access
            2. bb) Gleichlaufende Rechtsprechung bezüglich der ständigen Durchführung von Projekten No access
            3. cc) Gleichlaufende Rechtsprechung bezüglich der Übernahme von Projekten im Bereich der staatlichen Daueraufgaben No access
            4. dd) Zwischenfazit No access
            1. aa) Die Subsumtion des BAG zum Vorliegen von Zusatzaufgaben im Detail No access
            2. bb) Gegenansichten No access
              1. (1) Inhaltliche Auseinandersetzung mit der Abgrenzung No access
              2. (2) Richtigerweise Ablehnung einer einheitlichen Daueraufgabe No access
              3. (3) Regelmäßig kein gesondertes Eingehen auf die Besonderheiten der in Rede stehenden Projekte notwendig No access
        3. 3. Gesamtfazit zur Rechtsprechung hinsichtlich der Projektbefristungen der GIZ No access
    1. A. Zusammenfassung der wesentlichen Ergebnisse No access
    2. B. Ausblick No access
  10. Literaturverzeichnis No access 285 - 294

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