Die GmbH-Bestattung

Dr. Volker Kuhn

doi:10.5771/9783845233888

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Bibliographic data

Copyright year: 2011
ISBN-Print: 978-3-8329-7001-7
ISBN-Online: 978-3-8452-3388-8
Publisher: Nomos, Baden-Baden
Series: Mannheimer Schriften zum Unternehmensrecht
Volume: 33
Language: German
Pages: 365
Product type: Book Titles

Titelei/Inhaltsverzeichnis No access Pages 2 - 32
1. 1. Die GmbH-Bestattung als Ausweg in der Krise No access Pages 33 - 37
  2. Reform des GmbH-Rechts zur Bekämpfung der GmbH-Bestattung No access Pages 37 - 38
2. 1. Terminologische Klarstellung zum Begriff der Firmenbestattung No access Pages 38 - 39
  2. 1. Wirtschaftliche Schieflage der Gesellschaft als Ausgangspunkt der GmbH-Bestattung No access
    2. Austausch der Geschäftsführer und Gesellschafter, Insolvenzantragstellung sowie Schaffung eines Informationsdefizits No access
    3. Fortführung der Geschäfte in neuem Rechtskleid unter bewährtem Namen – Die „Reinkarnationsbestattung“ als typische GmbH-Bestattung No access
  3. 1. Geschäftsführer und Gesellschafter der zu bestattenden GmbH No access
    2. 1. Der Hintermann No access
      2. Die als Geschäftsführer und Gesellschafter eingesetzte Person No access
    3. Der Notar No access
  4. Die betroffenen Gesellschaften No access Pages 48 - 50
3. 1. Bisherige Diskussion hinsichtlich der Zuständigkeit der Insolvenzgerichte bei der GmbH-Bestattung No access Pages 50 - 51
  2. Ziele, Inhalt und Aufbau der Arbeit No access Pages 51 - 54
1. 1. Instanzgerichtliche Rechtsprechung No access Pages 55 - 58
  2. Stimmen in der Literatur No access Pages 58 - 59
  3. Gefahr der Vermengung einzelner Bestattungsmaßnahmen durch die pauschalen Bewertungen No access Pages 59 - 60
2. 1. 1. Der Gesellschafterbeschluss als Rechtsgeschäft sui generis No access
    2. Keine Anfechtungs- und Nichtigkeitsgründe im GmbH-Gesetz No access
    3. Sinngemäße Anwendung aktienrechtlicher Normen (§ 241 ff. AktG) No access
  2. Keine Anfechtbarkeit des Abberufungs- und des Neubestellungsbeschlusses (§ 243 AktG) No access Pages 63 - 64
  3. 1. Grundsatz der freien Abberufbarkeit No access
    2. Nichtigkeit wegen der Verletzung einer gläubigerschützenden oder einer im öffentlichen Interesse bestehenden Norm (§ 241 Nr. 3 AktG) No access
    3. 1. Begriff der Sittenwidrigkeit in § 138 I BGB und § 241 Nr. 4 AktG No access
      2. Verstoß gegen die guten Sitten alleine durch den Inhalt des Beschlusses No access
        Berücksichtigung des tatsächlichen Gehalts des Beschlusses bei der Benachteiligung nicht anfechtungsberechtigter Dritter No access
        Anerkannte Fälle drittbenachteiligender und damit sittenwidriger Gesellschafterbeschlüsse No access
      3. Art und Inhalt des Beschlusses in formalrechtlicher Hinsicht No access
        Minderung der Schuldnersolvenz als unmittelbar vermögensbezogene Benachteiligung No access
        Benachteiligung außerhalb eines unmittelbaren Vermögensbezugs No access
        Vordergründig keine Einschränkung der Rechte Dritter durch den Abberufungsbeschluss No access
        Wirtschaftliche Situation der Gesellschaft im Zeitpunkt der Beschlussfassung No access
        Verwirrung der Gläubiger No access
        Keine andere Bewertung wegen der Bestellung eines neuen Geschäftsführers No access
        Die Abberufung als unabdingbare Voraussetzung für ein drittbenachteiligendes Informationsdefizit No access
        Forderungen gegen die GmbH No access
        Forderungen gegen den abberufenen Geschäftsführer No access
        Zwischenergebnis No access
        Kenntnis der wirtschaftlich desolaten Situation der GmbH als Vorsatzindiz No access
        Eintritt in konkrete Verhandlungen mit dem GmbH-Bestatter als Vorsatzindiz No access
        Vorsatz wegen eines Gesamtplans No access
      4. Ergebnis No access
    4. 1. Möglichkeit der j ederzeitigen Amtsniederlegung des GmbH-Geschäftsführers No access
      2. Allgemeine Grundsätze zur rechtsmissbräuchlichen Amtsniederlegung No access
        Rechtsmissbrauch alleine bei der Einpersonengesellschaft und bei einem Gesellschafter-Geschäftsführer? No access
        Parallelen zu den anerkannten Fällen der rechtsmissbräuchlichen Amtsniederlegung? No access
        Subjektiv rechtsmissbräuchliches Verhalten des Altgeschäftsführers? No access
        Zwischenergebnis No access
      3. Folgen einer rechtsmissbräuchlichen Amtsniederlegung No access
      4. Ergebnis No access
  4. 1. Gläubigerbenachteiligende Wirkung der Neubestellung mit der Folge der Sittenwidrigkeit und Nichtigkeit nach § 241 Nr. 4 AktG? No access
    2. 1. Notwendigkeit der gesetzlichen Anbindung an § 139 BGB No access
      2. Einheitliches Rechtsgeschäft wegen des Einheitlichkeitswillens der beschließenden Gesellschafter? No access
        Einheitliches Rechtsgeschäft wegen der Bezugslosigkeit oder Widersprüchlichkeit der Neubestellung? No access
        Keine Ausweitung der Fälle des einheitlichen Rechtsgeschäfts No access
        Ergebnis No access
3. 1. Grundsatz der freien Veräußerlichkeit (§ 15 I, III GmbHG) No access Pages 101 - 102
  2. Nichtigkeit der Abtretung wegen der nichtigen Abberufung ausschließlich im Rahmen des § 139 BGB No access Pages 102 - 103
  3. 1. 1. Sittenwidrigkeit wegen der Täuschung Dritter durch das Rechtsgeschäft No access
        Sittenwidrigkeit wegen der Gefährdung oder Benachteiligung der Gläubiger einer am Rechtsgeschäft beteiligten Partei No access
        Sonstige Geschäfte zu Lasten Dritter als sittenwidrige Rechtsgeschäfte No access
      2. Formalrechtliche Einschränkung von Rechten Dritter durch die Abtretung? No access
        Forderungsvereitelnde Wirkung hinsichtlich der Forderungen gegen die GmbH No access
        Forderungsvereitelnde Wirkung hinsichtlich der Forderungen gegen die abtretenden Gesellschafter No access
        Vorsatz der Parteien No access
        Das Informationsdefizit als faktische Benachteiligung Dritter No access
        Faktische Forderungsvereitelung als Folge des Informationsdefizits No access
        Vorsatz der Parteien No access
        Zwischenergebnis No access
    2. Sittenwidrigkeit und Nichtigkeit der Abtretung wegen des Verstoßes gegen Interessen der Allgemeinheit? No access
    3. Ergebnis No access
4. Zusammenfassung No access Pages 115 - 115
1. 1. 1. Darstellung des Grundsatzes der Gesamtvertretung No access
    2. Bedeutung des Grundsatzes der Gesamtvertretung für die GmbH-Bestattung No access
  2. 1. Schutz der Geschäftspartner der GmbH durch § 15 III HGB No access
    2. 1. Grundzüge der Lehre von der fehlerhaften Gesellschaft und deren Anwendbarkeit auf Gesellschafterbeschlüsse No access
        Übertragung auf den Abberufungsbeschluss bei der GmbH-Bestattung No access
        Anwendungsgrenzen der Lehre von der fehlerhaften Gesellschaft No access
        Anwendungsgrenzen der Lehre von der fehlerhaften Gesellschaft bei der GmbH-Bestattung No access
        Zwischenergebnis No access
        Ex-nunc-Wirkung der Nichtigkeit wegen § 275 AktG, § 75 GmbHG, § 242 AktG oder § 398 FamFG? No access
      2. Konkludente Erteilung von Einzelvertretungsmacht durch die GmbH-Gesellschafter bei der Geschäftsführerbestellung? No access
        Konkludente Erteilung einer Untervollmacht No access
        Konkludente Ermächtigung zur Einzelvertretung (§ 78 IV AktG, § 125 II 2 HGB) No access
        Analoge Anwendung des § 15 III HGB? No access
        Einzelvertretungsmacht wegen der Anwendung von § 170 ff. BGB? No access
        Einzelvertretungsmacht als Folge allgemeingültiger Rechtsscheinsgrundsätze? No access
        Die Sittenwidrigkeit der Abberufung als Hindernis der Annahme der Einzelvertretungsmacht? No access
    3. Ergebnis No access
2. 1. 1. Allgemeine Grundsätze zur Erreichbarkeit einer GmbH No access
    2. Erschwerte Erreichbarkeit der GmbH bei der GmbH-Bestattung No access
  2. 1. 1. Tatbestandsmerkmal der Führungslosigkeit No access
      2. Zwischenergebnis No access
    2. 1. Voraussetzungen einer Analogie No access
      2. Rechtsgedanke und Zweck des § 35 I 2 GmbHG No access
      3. Erleichterte Erreichbarkeit der GmbH wegen der Normen über die öffentliche Zustellung (§ 185 ff. ZPO)? No access
        Wortlaut und Zweck des § 185 Nr. 2 ZPO No access
        Hinreichende Erfassung von Bestattungskonstellationen No access
    3. Ergebnis No access
1. 1. 1. Änderungen durch die Modernisierung des GmbH-Rechts No access
    2. 1. Der Altgeschäftsführer als tauglicher Täter No access
        Antragspflicht des Altgeschäftsführers wegen der Insolvenzreife der GmbH No access
        Unterlassene Stellung des Insolvenzantrags No access
        Bedeutung des bei der GmbH-Bestattung gestellten Insolvenzantrags No access
      2. Bildung von Fallgruppen No access
        Parallelwertung in der Laiensphäre No access
        Vorsatzerfordernis bei einer das Leben gefährdenden Behandlung (§ 224 Nr. 5 StGB) und bei den Amtsträgerdelikten (§ 331 ff. StGB) No access
        Bedeutung für das Vorsatzerfordernis hinsichtlich der Stellung als Vertretungsorgan No access
        Auswirkungen der Eintragung des Geschäftsführerwechsels in das Handelsregister No access
        Notwendigkeit der Kenntnis der Insolvenzreife nach der wohl herrschenden Auffassung No access
        Kein Erfordernis der Kenntnis der Insolvenzreife nach der Gegenauffassung No access
        Stellungnahme No access
    3. Rechtswidrigkeit und Schuld No access
    4. Ergebnis No access
  2. 1. 1. Tatbestand des Bankrotts No access
      2. Interessentheorie des Bundesgerichtshofs No access
        Herrschende Auffassung in der Literatur No access
        Stellungnahme No access
        Übertragung auf den Fall der Vermögensverlagerung bei der GmbH-Bestattung No access
    2. Bankrott (§ 283 I Nr. 5 StGB) No access
    3. Bankrott (§ 283 I Nr. 6 StGB) No access
    4. Bankrott (§ 283 I Nr. 7, 8 StGB) No access
  3. 1. Wirkung eines (konkludenten) Einverständnisses der Gesellschafter No access
    2. Ergebnis No access
  4. 1. Verhältnis des § 266a StGB zum Zahlungsverbot aus § 64 GmbHG No access
    2. Subjektiver Tatbestand No access
    3. Ergebnis No access
  5. 1. Hehlerei (§ 259 StGB) No access
    2. Betrug (§ 263 f. StGB) No access
    3. Urkundendelikte (§ 267 ff. StGB) No access
  6. Zusammenfassung No access Pages 184 - 185
2. 1. 1. Bedeutung der Dreiwochenfrist für den Neugeschäftsführer No access
    2. Bedeutung des vom Neugeschäftsführer gestellten Insolvenzantrags No access
    3. Ergebnis No access
  2. Insolvenzstraftaten nach dem Strafgesetzbuch (§ 283 ff. StGB) No access Pages 187 - 188
  3. Betrug (§ 263 StGB) No access Pages 188 - 189
  4. Weitere Straftatbestände No access Pages 189 - 190
3. 1. Regelfall: Keine Strafbarkeit als Täter mangels Geschäftsführerstellung No access Pages 190 - 190
  2. 1. Analogieverbot im Strafrecht (Art. 103 II GG, § 1 StGB) No access
    2. Verstoß gegen das Analogieverbot bei der Bestrafung des Gesellschafters wegen einer täterschaftlich begangenen Insolvenzverschleppung No access
    3. Ergebnis No access
4. 1. Mangelnde Bestellung zum Geschäftsführer als Hindernis der Bestrafung wegen der Insolvenzstraftaten nach § 283 ff. StGB No access Pages 193 - 196
  2. 1. 1. Bestrafung ohne Bestellung als Verstoß gegen das Analogieverbot (Art. 103 II GG, § 1 StGB)? No access
      2. Identität des Adressatenkreises von § 15a I InsO und § 15a IV InsO No access
        Kein Verstoß gegen das Analogieverbot trotz fehlender Bestellung No access
      3. Ergebnis No access
    2. 1. Die Rechtsfigur des faktischen Leitungsorgans in der höchstrichterlichen strafrechtlichen Rechtsprechung No access
        Weiterentwicklung der strafrechtlichen Judikatur in der höchstrichterlichen zivilrechtlichen Rechtsprechung No access
        Übernahme zivilrechtlicher Grundsätze durch die höchstrichterliche strafrechtliche Rechtsprechung No access
      2. Kritische Stimmen zu dem Erfordernis eines Auftretens nach außen No access
        Die Einordnung steuernder Hintermänner in europäischen Rechtsordnungen No access
        Bedeutung für die Notwendigkeit des Auftretens eines faktischen Leitungsorgans nach außen No access
        Keine Notwendigkeit des Auftretens nach außen wegen der strafrechtlichen Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs? No access
        Bloßes Bedürfnis einer Bestrafung als Verstoß gegen das Analogieverbot (Art. 103 II GG, § 1 StGB) No access
        Auslegung des Tatbestandsmerkmals „unter Mitwirkung“ (§ 244 I Nr. 2 StGB) No access
        Bedeutung für die Notwendigkeit des Auftretens eines faktischen Leitungsorgans nach außen No access
        Auslegung des Tatbestandsmerkmals „Verfügungsberechtigter“ (§ 35 AO) No access
        Bedeutung für die Notwendigkeit des Auftretens eines faktischen Leitungsorgans nach außen No access
        Keine Notwendigkeit des Auftretens nach außen wegen der Existenz interner Geschäftsführerpflichten? No access
        Keine Notwendigkeit des Auftretens nach außen bei gezielter Gesetzesumgehung? No access
      3. Übertragung auf den Hintermann bei einer GmbH-Bestattung No access
    3. Ergebnis No access
  3. Betrug (§ 263 StGB) No access Pages 226 - 227
  4. Strafbarkeit als Täter hinter dem Täter No access Pages 227 - 228
  5. Strafbarkeit als Teilnehmer No access Pages 228 - 228
5. 1. 1. 1. Beurkundungsmaßnahmen und registerrechtliche Tätigkeiten No access
      2. Psychische Beihilfe No access
    2. 1. Vorsatzmodifizierung bei berufsspezifischen Maßnahmen No access
      2. Bedingter Gehilfenvorsatz bei der GmbH-Bestattung No access
    3. Ergebnis No access
  2. Beihilfe zu weiteren Straftatbeständen No access Pages 236 - 237
  3. Mögliche Strafbarkeit als Täter in wenigen Ausnahmefällen No access Pages 237 - 238
1. 1. 1. Entwicklung der Rechtsfigur der Existenzvernichtungshaftung No access
    2. 1. Objektiver Tatbestand No access
      2. Subjektiver Tatbestand No access
      3. Rechtsfolgen No access
    3. 1. Verlagerung des (Rest-)Vermögens der zu bestattenden GmbH auf die Auffanggesellschaft als Anknüpfungspunkt No access
        Bedürfnis der Existenzvernichtungshaftung wegen nicht von § 31 GmbHG i.V.m. § 30 GmbHG erfasster Maßnahmen No access
      2. Erfüllung der Haftungsvoraussetzungen bei der GmbH-Bestattung No access
      3. Darlegungs- und Beweislast im Fall TBB No access
        Entwicklung in den Fällen Bremer Vulkan, KBV und BMW-Vertragshändler No access
        Darlegungs- und Beweislast seit der TRIHOTEL-Entscheidung No access
        Ausführungen in der Literatur hinsichtlich der Darlegungs- und Beweislast seit der TRIHOTEL-Entscheidung No access
        Übertragung der Grundsätze aus der TBB-Entscheidung? No access
        Übertragung der Grundsätze aus der BMW-Vertragshändler-Entscheidung? No access
        Anwendung von § 93 II 2 AktG bzw. § 34 II 2 GenG auf die Haftung nach § 43 II GmbHG? No access
        Anwendung von § 93 II 2 AktG bzw. § 34 II 2 GenG auf die deliktische Geschäftsleiterhaftung? No access
        Risikosphäre des Gesellschafters No access
        Wille des Gesetzgebers zur Ausweitung der Verantwortlichkeit der Gesellschafter No access
        Grund der Nachweisschwierigkeiten als Teil der konkreten Risikoverantwortung des Gesellschafters No access
        Zwischenergebnis No access
        Vermutung der Kompensationslosigkeit des Eingriffs No access
        Kausalitätsvermutung wegen eines typischen Verhaltens des Gesellschafters No access
        Beweislastumkehr hinsichtlich des Verschuldens des Gesellschafters No access
      4. Ergebnis No access
  2. 1. Entwicklung der Rechtsfigur der Vermögensvermischung No access
    2. Tatbestand der Vermögensvermischung No access
    3. 1. Anknüpfungspunkt für die Haftung wegen einer Vermögensvermischung No access
      2. Erfüllung der Haftungsvoraussetzungen bei der GmbH-Bestattung No access
      3. Regelmäßig keine Nachweisprobleme hinsichtlich der Tatbestandsvoraussetzungen No access
        Erleichterung in Problemfällen über das zivilprozessuale Institut der sekundären Behauptungslast No access
      4. Ergebnis No access
    4. Existenzvernichtung und Vermögensvermischung: Abgleich und Ausblick hinsichtlich der Rechtsfolgen No access
  3. 1. Schutzgesetzcharakter des § 15a I InsO No access
    2. 1. Geschäftsführer und Gesellschafter der GmbH als mögliche Adressaten No access
      2. Voraussetzungen einer Analogie No access
        Übertragung auf den Fall der GmbH-Bestattung No access
        Zwischenergebnis No access
    3. 1. Objektiver Tatbestand No access
      2. Subjektiver Tatbestand No access
    4. Darlegungs- und Beweislast bei der Haftung wegen einer Insolvenzverschleppung No access
    5. Ergebnis No access
  4. Haftung wegen der Bestellung eines amtsunfähigen Geschäftsführers (§ 6 V GmbHG) No access Pages 287 - 288
  5. Rückerstattungspflicht (§ 31 GmbHG i.V.m. § 30 GmbHG) No access Pages 288 - 289
  6. Weitere Haftungstatbestände No access Pages 289 - 289
  7. Zusammenfassung No access Pages 289 - 290
2. 1. Haftung des Altgeschäftsführers No access Pages 290 - 294
  2. Haftung des Neugeschäftsführers No access Pages 294 - 295
3. 1. Haftung wegen eines existenzvernichtenden Eingriffs (§§ 826, 830 BGB) No access Pages 295 - 296
  2. Weitere Haftungstatbestände No access Pages 296 - 297
4. 1. 1. Strafrechtlich relevantes Verhalten als Amtspflichtverletzung No access
    2. Deliktsrechtlich relevantes Verhalten als Amtspflichtverletzung No access
  2. Geschützter und damit anspruchsberechtigter Personenkreis No access Pages 299 - 300
  3. Subsidiarität der Notarhaftung (§ 19 I 2 BNotO) No access Pages 300 - 301
  4. Ergebnis No access Pages 301 - 301
5. 1. 1. 1. Mangelnde Nachweisbarkeit des Erwerbstatbestands bei einer GmbH-Bestattung No access
      2. Voraussetzungen für das Tatbestandsmerkmal des Erwerbs und der Fortführung des Handelsgeschäfts No access
      3. Übertragung auf den Fall der GmbH-Bestattung No access
    2. 1. Zwischenzeitliche Umfirmierung bei der GmbH-Bestattung No access
      2. Die Firmenfortführung als notwendiges Tatbestandsmerkmal No access
      3. Umfirmierung der zu bestattenden GmbH als mögliches Haftungshindernis No access
        Die Firmenfortführung als rein tatsächlich zu betrachtendes Tatbestandsmerkmal No access
        Blickwinkel des konkret betroffenen Rechtsverkehrs als entscheidende Bewertungsperspektive No access
        Relevanz der Umfirmierung nur bei Auftreten der umfirmierten Gesellschaft im Rechtsverkehr No access
        Notwendigkeit des werbenden und dauerhaften Auftretens der umfirmierten Gesellschaft No access
        Übertragung auf den Fall der GmbH-Bestattung No access
    3. Rechtsfolge und Nachweispflicht No access
    4. Ergebnis No access
  2. 1. Haftung wegen einer sittenwidrigen Schädigung (§ 826 BGB) und wegen einer verbotenen Auszahlung (§ 31 GmbHG i.V.m. § 30 I GmbHG) No access
    2. Herausgabeansprüche nach § 812 I 1 Alt. 1 BGB und nach § 985 BGB No access
6. 1. Relevanz des Anfechtungsrechts bei der GmbH-Bestattung No access Pages 318 - 319
  2. 1. 1. Objektiver Tatbestand No access
      2. Gläubigerbenachteiligungsvorsatz des Schuldners No access
        Kenntnis des anderen Teils No access
    2. 1. Bestattungsvereinbarung zwischen der GmbH und dem Hintermann No access
        Bestattungsvereinbarung zwischen dem Geschäftsführer oder Gesellschafter und dem Hintermann No access
      2. Zwischenergebnis No access
    3. 1. Erleichterung hinsichtlich des Nachweises des subjektiven Tatbestands der Vorsatzanfechtung No access
      2. Nachweis der Voraussetzungen der Schenkungsanfechtung No access
      3. Herkunft des Bestattungshonorars – Nachweisprobleme in der Praxis No access
    4. Zwischenergebnis No access
    5. 1. Allgemeine Ausführungen No access
      2. Rechtsfolgen der Anfechtung der Zahlung des Bestattungshonorars No access
  3. 1. Vorsatzanfechtung (§ 3 I AnfG bzw. § 133 I InsO) No access
    2. Schenkungsanfechtung (§ 4 I AnfG bzw. § 134 I InsO) No access
    3. Verhältnis des Anfechtungsrechts zur Haftung wegen einer sittenwidrigen Schädigung (§ 826 BGB) No access
    4. Zwischenergebnis No access
    5. Rechtsfolgen No access
  4. Ergebnis No access Pages 335 - 335
1. Ergebnis zu der Bewertung des Abberufungs- und Neubestellungsbeschlusses sowie der Anteilsabtretung bei der GmbH-Bestattung No access Pages 336 - 339
2. Ergebnis zu der möglichen Aktiv- und Passivvertretung der GmbH im Zuge des Bestattungsvorgangs No access Pages 339 - 340
3. Ergebnis zu den strafrechtlichen Konsequenzen für die typischerweise bei der GmbH-Bestattung vorgenommenen Maßnahmen No access Pages 340 - 342
4. Ergebnis zu den zivilrechtlich-haftungsrechtlichen Konsequenzen für die typischerweise bei der GmbH Bestattung vorgenommenen Maßnahmen No access Pages 342 - 346
Literaturverzeichnis No access Pages 347 - 360
Sachverzeichnis No access Pages 361 - 365