Due Diligence und Beteiligungserwerb aus Sicht des Insiderrechts

Dr. Thomas Koch

doi:10.5771/9783845200156

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Copyright year: 2007
Publication date: 05.01.2007
ISBN-Print: 978-3-8329-2427-0
ISBN-Online: 978-3-8452-0015-6
Publisher: Nomos, Baden-Baden
Series: Studien zum Strafrecht
Volume: 8
Language: German
Pages: 344
Product type: Book Titles

Titelei No access Pages 2 - 4
Vorwort No access Pages 5 - 6
Inhaltsübersicht No access Pages 7 - 8
Inhaltsverzeichnis No access Pages 9 - 22
Abkürzungsverzeichnis No access Pages 23 - 26
Einleitung No access Pages 27 - 30
1. 1. Die freiwillige Selbstkontrolle von 1972 bis 1994 No access Pages 31 - 32
  2. 1. 1. Verbotstatbestände No access
      2. Überwachung und Verfolgung No access
      3. Regelungszusammenhang No access
    2. 1. Änderungen bis zum AnSVG No access
      2. Änderungen durch das AnSVG No access
2. 1. 1. Normen des Kapitalmarktrechts No access
    2. Verwaltungsrechtliche Verbote No access
    3. Tatbestände des Nebenstrafrechts No access
  2. 1. Umgesetzte Richtlinien No access
    2. 1. Maßstäbe: Gemeinschaftsrecht und Verfassungsrecht No access
      2. Umsetzung der gemeinschaftsrechtskonformen Auslegung No access
      3. Grenzen gemeinschaftsrechtskonformer Auslegung im Strafrecht . . No access
      4. Möglichkeit der Normspaltung No access
      5. Zwischenergebnis No access
3. 1. 1. Das Regelungsziel No access
    2. 1. Gesellschaftsorientierung vs. Marktorientierung No access
      2. ) Equal access-Theorie No access
        ) Fiduciary duty-Theorie No access
        ) Misappropriation-Theorie No access
      3. ) Differenzhypothese No access
        ) Transaktionskostenhypothese No access
        ) Verringerung von Investitionsniveau und Marktliquidität No access
    3. 1. Der Marktbezug der Verbote No access
      2. Das Anlegervertrauen als Angriffspunkt No access
      3. Gewährung von Chancengleichheit und Markttransparenz No access
      4. Billigkeitsüberlegungen No access
      5. Ergebnis: Funktionsschutz und equal access-Ansatz No access
    4. 1. ) Informationsassymetrien als natürlicher Zustand No access
        ) Informationseffizienz durch Insiderhandel No access
        ) Manager-Entlohnung durch Insiderhandel No access
        ) Marktliquidität, Investitionsniveau und Transaktionskosten No access
      2. Folgen für das geltende Recht No access
  2. 1. Schutzgüter als Grundlage der teleologischen Auslegung No access
    2. Kapitalmarktschutz No access
    3. Kein Individualschutz No access
    4. Ergebnis: Schutzgüter des Insiderrechts No access
  3. Kritik am Einsatz des Strafrechts zur Kapitalmarktsteuerung No access Pages 68 - 70
4. 1. 1. 1. ) Tätermerkmale No access
        ) Alte Rechtslage: Gleichlauf von Verbots- und Straftatbestand . . No access
        ) Neue Rechtslage: Differenzierung nur auf Sanktionsebene No access
      2. Tatbestände des WpHG a. F No access
      3. Tatbestände des WpHG nach dem AnSVG No access
      4. Kritik an der Täterdifferenzierung No access
    2. 1. Straftaten nach § 38 Abs. 1 WpHG No access
      2. ) Verfassungsgemäßheit der Gleichstellung No access
        ) Internationales Strafanwendungsrecht (§§ 3 ff. StGB) No access
    3. Ordnungswidrigkeiten nach § 39 Abs. 2 Nrn. 3, 4 WpHG No access
    4. 1. Einordnung der Straftaten des WpHG a. F No access
      2. Einordnung der Straftaten des WpHG nach dem AnSVG No access
  2. 1. Teleologische Reduktion des Anwendungsbereichs No access
    2. Kein Umsetzungsdefizit No access
  3. 1. Anwendung auf Handelsverbot No access
    2. Keine Anwendung auf Weitergabe- und Empfehlungsverbote No access
  4. 1. Geltung der allgemeinen Regeln (§§ 25 ff. StGB) No access
    2. 1. Teilnehmer ist Primärinsider No access
      2. ) Streitstand zur alten Rechtslage No access
        ) Bewertung des neuen Rechts No access
    3. 1. Insiderstraftaten des WpHG a. F No access
      2. Insiderstraftaten nach den AnSVG No access
  5. 1. Unterlassen des Handels No access
    2. Geschäftsherrenhaftung No access
  6. 1. Geltung der allgemeinen Grundsätze No access
    2. 1. ) Keine Einwilligung No access
      2. ) Keine Notwehr (§ 32 StGB) No access
      3. ) Keine Beachtung rein wirtschaftlicher Interessen bei § 34 StGB No access
5. 1. 1. BaFin: Anfangsermittlung No access
    2. Staatsanwaltschaften: Strafverfolgung No access
  2. 1. Verfahren und Inhalt No access
    2. Keine unmittelbare materiellrechtliche Wirkung des Leitfadens No access
    3. 1. Verbotsirrtum im Form des Subsumtionsirrtumes No access
      2. Keine Auswirkung des Emittentenleitfadens No access
1. 1. 1. US-amerikanisches Wertpapierrecht No access
    2. 1. Mergers & Acquisitions No access
      2. Eigen- und Fremdmittelbeschaffung No access
      3. Restrukturierung und Sanierung No access
      4. Anbahnung von sonstigen Verträgen No access
    3. Insbesondere: Die due diligence beim Unternehmenskauf No access
  2. 1. Financial & tax due diligence No access
    2. Legal due diligence No access
    3. Market due diligence No access
    4. Human resources due diligence No access
    5. Sonstige due diligences No access
    6. Unternehmensbewertung No access
2. 1. 1. Aufhebung von Informationsassymetrien No access
    2. Aufdeckung von wesentlichen Risiken No access
    3. 1. ) Höhe der Beteiligung No access
        ) Strategische Investoren und Finanzinvestoren No access
      2. Due diligence bei strategischen Investitionen No access
      3. Sonderfall: Management buy out No access
      4. Due diligence bei venture capital und private equity No access
      5. Investmentbanken als Berichtsadressaten No access
  2. 1. Haftung und Gewährleistung No access
    2. Pflicht des Erwerbers zur due diligence aus § 93 Abs. 1 S. 1 AktG No access
    3. 1. Recht des Vorstands der Zielgesellschaft (§ 93 Abs. 1 S. 2 AktG) No access
      2. Recht des Paketaktionärs auf Gestattung No access
      3. ) Drittpartei ist Veräußerer No access
        ) Zielunternehmen ist Veräußerer No access
  3. Tatsächliche Verbreitung der due diligence No access Pages 123 - 124
  4. Zwischenergebnis No access Pages 124 - 126
3. 1. 1. 1. ) Traditioneller Erwerb No access
        ) Bieter- und Auktionsverfahren No access
      2. ) Arten von Angeboten nach dem WpÜG No access
        ) Abgestimmte Angebote No access
        ) Verhandlungen mit Drittbietern („white knights“) No access
      3. Kauf von Anteilen über die Börse No access
      4. Anschlußtransaktionen No access
    2. Zeitpunkt der due diligence No access
    3. Absicherung der Zielgesellschaft gegen Mißbrauch No access
    4. Einfluß der due diligence auf die Transaktion No access
  2. 1. Externe / öffentlich zugängliche Informationsquellen No access
    2. Hauptquelle „data room“ No access
    3. Betriebsbesichtigung No access
    4. Mitarbeiterbefragung No access
  3. 1. Vorbereitung und Durchführung No access
    2. Berichterstattung No access
1. 1. 1. Insidertatsachen in der due diligence No access
    2. 1. Eigener insiderrechtlicher Tatsachenbegriff No access
      2. ) Bewertungen No access
        )Prognosen No access
        ) Tauglichkeit innerer Tatsachen No access
    3. 1. Maßstab für die Bekanntheit: Bereichsöffentlichkeit No access
      2. Herstellung der Bereichsöffentlichkeit No access
      3. ) Ausgangsmaterialien für die Prüfung No access
        ) Prüfergebnisse No access
    4. 1. Insiderpapiere und Emittenten No access
      2. Bezug No access
    5. 1. Maßstab: Verständiger Anleger No access
      2. Kursrelevanz der Tatsache No access
      3. Erheblichkeit der möglichen Kursbeeinflussung No access
      4. Besonderheiten der due diligence No access
  2. 1. 1. „Kenntnis“ einer Insidertatsache No access
      2. ) Organstellung und Tatsachenkenntnis No access
        ) Tatbestandsbegrenzung durch Emittentenbezug No access
        ) Behandlung „faktischer“ Organe No access
      3. ) Verhältnis der Qualifikationstatbestände No access
        ) Abgrenzung und Inhalt der Merkmale No access
        )Verhältnis zum Emittenten No access
        ) Anforderungen der Richtlinie No access
        )Zusammenhang („aufgrund [. . . ] bestimmungsgemäß“) No access
        ) Richtlinienverstoß und Folge No access
        ) Zwischenergebnis No access
        ) Berufsinsidereigenschaft des Vorstandes No access
      4. ) Keine Mindestbeteiligung No access
        ) Keine dauernde Verbindung No access
        ) Tatbestandsbegrenzung durch Emittentenbezug No access
        ) Kenntnis aufgrund der Beteiligung (Kausalität) No access
    2. Mitarbeiter der Zielgesellschaft No access
    3. Mitglieder des due diligence-Teams No access
    4. 1. Veräußerer ist natürliche Person No access
      2. ) Täterschaft der Organmitglieder und Mitarbeiter No access
        ) Juristische Personen als Verbotsadressaten No access
        ) Verantwortlichkeit der Unternehmensführung (§ 14 StGB) No access
        )Verantwortlichkeit der Leitungsorgane (§ 130 OWiG) No access
        ) Verantwortlichkeit des Unternehmens (§ 30 OWiG) No access
        )Folge: Verantwortlichkeit des Veräußerers No access
    5. 1. Verantwortlichkeit für eigene Informationen No access
      2. Folge: Finanzielles Risiko No access
    6. Erwerbsinteressent No access
    7. Zusammenfassung: Taugliche Täter No access
  3. 1. Die Handlungsalternativen No access
    2. 1. Mitarbeiter der Zielgesellschaft No access
      2. Vorstand der Zielgesellschaft No access
      3. Informationsflüsse außerhalb des Zielunternehmens No access
  4. 1. 1. ) Empfänger muß Primärinsider werden No access
        ) Einfluß auf die „Verkehrsfähigkeit“ von Informationen No access
      2. Vorgaben der Insiderrichtlinie No access
      3. ) Empfängereigenschaften kein Befugnismerkmal No access
        ) Im Rahmen der Arbeit, Beruf oder Aufgabenerfüllung No access
        ) Bestimmung des normalen Rahmens durch Interessenabwägung No access
        ) Interessen des Weitergebenden No access
        )Kapitalmarktrechtliches Geheimhaltungsinteresse No access
      4. Entscheidung des EuGH vom 22. 11. 2005 (NJW 2006, 133 ff. ) No access
      5. Zwischenergebnis: Grundlagen der Auslegung No access
    2. 1. Unternehmensinterne Weitergabe No access
      2. Weitergabe von Unternehmensinternen an Dritte No access
      3. Weitergabe unter Unternehmensexternen No access
      4. Weitergabe aufgrund gesetzlichem Gebot oder Obliegenheit No access
    3. 1. Kein genereller Institutsvorbehalt No access
      2. ) Gegenüber Erwerbsinteressenten No access
        ) Bei Pakethandel: Gegenüber Paketinhaber No access
      3. Interesse der Zielgesellschaft am Erwerbsgeschäft No access
      4. ) Feststellung des „Unternehmensinteresses“ No access
        ) Wechselwirkung der beiden Verbotstatbestände No access
        ) Feststellung im Rahmen einer Einzelfallabwägung No access
        )Unternehmerische Gründe für die Gestattung der due diligence No access
        ) Darüber hinaus: Sicherung gegen Mißbrauch No access
      5. ) Keine Befugnis bei Unmöglichkeit der Zielerreichung No access
        ) Kein grundsätzlich überwiegendes Marktinteresse No access
        ) Gründe der Zielgesellschaft für die Unterstützung des Erwerbers No access
        )Strategische Investoren No access
        ) Finanzinvestoren No access
        )Reine Finanzbeteiligung in der Regel nicht ausreichend No access
        ) Mindesthöhe der angestrebten Beteiligung No access
        ) Keine Mindesthöhe für die zu erwerbende Beteiligung No access
        ) Weitere Motive für die Gestattung der due diligence No access
        ) Art und Umfang der due diligence No access
        ) Information eines „white knight“ No access
        ) Der Adressat der Weitergabe No access
        ) Keine zusätzlichen Sicherungspflichten No access
        ) Rechtmäßigkeit der Kenntnis durch den Insider No access
      6. Primärinsiderstellung der Adressaten No access
    4. 1. Arbeit, Beruf oder Aufgabenerfüllung No access
      2. ) Dritter ist Veräußerer No access
        ) Zielgesellschaft ist Veräußerer No access
      3. Begrenzte Pflicht aus vorvertraglichem Schuldverhältnis No access
      4. Befugnis nur bei rechtmäßig erlangter Information No access
    5. Weitergabe durch Erwerber im Pakethandel No access
    6. 1. Problem: Weitergabe aufgrund von Weisungen No access
      2. Befugnis zur Weitergabe No access
      3. Auswirkung auf Ebene der Schuld (§ 17 S. 1 StGB) No access
    7. Weitergabe durch das due diligence-Team No access
  5. Subjektiver Tatbestand No access Pages 234 - 234
  6. Ergebnis: Verstoß gegen das Weitergabeverbot No access Pages 234 - 236
2. 1. Täter: due diligence-Team als Primärinsider No access Pages 236 - 236
  2. 1. Inhalt des Merkmals „empfehlen“ No access
    2. Problem: Empfehlung bei befugter Weitergabe No access
    3. Lösung: Tatbestandliche Exklusivität der Weitergabehandlung No access
    4. Folgeproblem: Empfehlung ohne Weitergabe No access
  3. Ergebnis: Verstoß gegen das Empfehlungsverbot No access Pages 239 - 240
3. 1. Taugliche Täter No access Pages 240 - 240
  2. Tatobjekt: Insiderpapiere No access Pages 240 - 240
  3. 1. 1. Erwerb oder Veräußerung No access
      2. Auf eigene oder fremde Rechnung oder für einen anderen No access
    2. 1. Anwendung auf außerbörsliche Geschäfte No access
      2. Keine Einschränkung für Pakethandel No access
    3. Angebote nach WpÜG No access
    4. Offenmarktgeschäfte No access
  4. 1. 1. ) Psychisch vermittelte Kausalität No access
        ) Inhalt des Kausalitätserfordernisses No access
        ) Problem: Bedingter Kaufentschluß No access
      2. Beabsichtigung eines Sondervorteils No access
    2. Insidertatsachen aus der due diligence No access
    3. 1. ) Wortlaut der Vorschrift No access
        ) Teleologische und richtlinienkonforme Auslegung No access
        ) Genese des Insiderhandelsverbotes No access
      2. ) Informationsvorsprung des Verkäufers No access
        ) Informationsvorsprung des Käufers No access
        ) Kenntnis über Informationsvorsprung der Gegenpartei No access
        ) Irrtum über gleichen Informationsstand No access
    4. 1. Paketaufbau No access
      2. ) Keine generelle Zulässigkeit No access
        ) Entschluß vor due diligence No access
        ) Entschluß aufgrund der due diligence No access
    5. 1. Verhältnis des WpÜG zum Insiderrecht des WpHG a. F. No access
      2. Erwerbsangebote nach §§ 10 ff. WpÜG No access
      3. Pflichtangebote nach §§ 35 ff. WpÜG No access
      4. Übernahmeangebote nach §§ 29 ff. WpÜG No access
  5. Weitere subjektive Tatbestandsmerkmale No access Pages 263 - 263
  6. Ergebnis: Verstoß gegen das Handelsverbot No access Pages 263 - 264
1. 1. 1. Konkrete Information über Umstände No access
    2. Nicht öffentlich bekannt No access
    3. Emittenten- oder Insiderpapierbezug No access
    4. Börsen- oder Marktpreiserheblichkeit No access
    5. Zwischenergebnis: Insiderinformation No access
  2. 1. 1. Verfügung über eine Insiderinformation No access
      2. Organinsider No access
      3. ) Beruf, Tätigkeit, Aufgabe No access
        ) Vereinbarkeit mit der Richtlinie No access
        )Inhalt des Merkmals der Bestimmungsgemäßheit No access
      4. Beteiligungsinsider No access
      5. ) Einschränkende Auslegung des Merkmals No access
        )Vorbereitungshandlungen und Straftaten Dritter als Bezugstaten No access
        ) Kreis der Bezugstaten No access
        )Insiderverstöße als Bezugstaten No access
        ) Kausalität No access
    2. Mitarbeiter der Zielgesellschaft No access
    3. Mitglieder des due diligence-Teams No access
    4. 1. Keine Änderung gegenüber § 13 Abs. 1 WpHG a. F No access
      2. Keine Insidereigenschaft nach § 38 Abs. 1 Nr. 2 lit. d WpHG No access
    5. Zielgesellschaft No access
    6. Erwerbsinteressent No access
    7. Zusammenfassung: Taugliche Täter No access
  3. 1. „unter Verwendung dieser Information“ No access
    2. Weitergabe No access
  4. 1. Keine Wortlautänderung durch AnSVG No access
    2. 1. Primärinsidereigenschaft des Empfängers nicht erforderlich No access
      2. Schweigepflicht des Empfängers nicht ausreichend No access
      3. Schweigepflicht des Empfängers nicht erforderlich No access
    3. 1. Grundsätzlich keine Änderung gegenüber WpHG a. F No access
      2. Zusätzlich: Erwägungsgrund 29 der Marktmißbrauchsrichtlinie No access
2. 1. Empfehlungsverbot No access Pages 283 - 284
  2. Verleitungsverbot No access Pages 284 - 285
3. 1. 1. Täter: Primär- und Sekundärinsider No access
    2. Tatobjekt Insiderpapier No access
    3. Erwerb oder Veräußerung No access
    4. 1. ) Der Wortlaut der Vorschrift No access
        ) Genese der Vorschrift No access
        ) Richtlinienkonforme Auslegung der Vorschrift No access
        ) Der Regelungszweck des Handelsverbotes No access
      2. Anforderungen an die Kausalität No access
    5. 1. Paketerwerb No access
      2. Übernahme- und Pflichtangebote No access
      3. Offenmarktgeschäfte und öffentliche Angebote No access
      4. Zwischenergebnis No access
  2. 1. 1. Institutsvorbehalt No access
      2. Verneinung der Kausalität No access
      3. Rückgriff auf Erwägungsgrund 29 der Marktmißbrauchsrichtlinie No access
      4. Würdigung No access
    2. 1. ) Öffentliche Übernahmeangebote (§§ 29 ff. WpÜG) No access
        ) Pflichtangebote (§§ 35 ff. WpÜG) No access
        ) Paketerwerbe No access
        ) Offenmarktgeschäfte und Erwerbsangebote (§§ 10 ff. WpÜG) No access
      2. Lückenfüllung durch ungeschriebenes Tatbestandsmerkmal No access
      3. Voraussetzungen des subjektiven Tatbestandes No access
    3. 1. Paketerwerb No access
      2. Öffentliches Angebot (§§ 10 ff. WpÜG) und Offenmarktkauf No access
      3. Übernahme- und Pflichtangebote (§§ 29 ff. , 35 ff. WpÜG) No access
1. Die Insiderstraftaten No access Pages 303 - 304
2. Die due diligence im M&A-Prozeß No access Pages 304 - 304
3. Die Strafbarkeit der due diligence No access Pages 304 - 305
4. Die Strafbarkeit des Handels nach der due diligence No access Pages 305 - 306
Normtexte No access Pages 307 - 312
Literaturverzeichnis No access Pages 313 - 332
Stichwortverzeichnis No access Pages 333 - 344