GmbH-Reform auf Kosten des Geschäftsführers?

Ri&#039;in Dr. Andrea Lippert

doi:10.5771/9783845229737

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Bibliographic data

Copyright year: 2011
ISBN-Print: 978-3-8329-6201-2
ISBN-Online: 978-3-8452-2973-7
Publisher: Nomos, Baden-Baden
Series: Nomos Universitätsschriften - Recht
Volume: 708
Language: German
Pages: 237
Product type: Book Titles

Titelei/Inhaltsverzeichnis No access Pages 2 - 14
Abkürzungsverzeichnis No access Pages 15 - 16
1. Einführung No access Pages 17 - 17
2. Begriff der GmbH und Wesen dieser Rechtsform No access Pages 17 - 19
3. 1. Hintergrund der Reform No access Pages 19 - 21
  2. 1. Effektive Bekämpfung von Missbräuchen No access
    2. Modernisierung der „GmbH“ No access
    3. Fazit No access
4. Zielkonflikte No access Pages 23 - 25
5. „Bilanzielle Betrachtungsweise“ als Leitmotiv der GmbH-Reform No access Pages 25 - 26
1. Einleitung: Gang der Untersuchung No access Pages 27 - 28
2. Ausgangspunkt No access Pages 28 - 29
3. 1. Vorbemerkung No access Pages 29 - 30
  2. Allgemeine Anmerkungen zum Gläubigerschutz No access Pages 30 - 31
  3. Grundlegende Fragen im Zusammenhang mit dem Gläubigerschutz und der richtigen Streuung der Risiken unter den Beteiligten nach dem MoMiG No access Pages 31 - 31
4. 1. Gesellschafterhaftung No access Pages 31 - 32
  2. Geschäftsführerhaftung No access Pages 32 - 34
  3. Zwischenergebnis No access Pages 34 - 34
5. 1. 1. Erweiterung der Ausschlusstatbestände für Geschäftsführer und Haftung der GmbH-Gesellschafter nach § 6 Abs. 5 GmbHG n. F. No access
    2. Beurteilung dieser Erweiterung No access
    3. Zwischenergebnis No access
  2. 1. Inanspruchnahme der Gesellschafter No access
    2. 1. § 35 Abs. 1 Satz 2 Alt. 2 GmbHG n. F.: „Passivvertretung“ No access
      2. Antragsverpflichtung No access
        Verhinderung der „Firmenbestattungen“ No access
        Freistellung von der Antragspflicht nach § 15 a Abs. 3 InsO n. F. No access
        Stellungnahme zur Effektivität dieser Maßnahmen No access
    3. Zusammenfassung No access
1. Vorbemerkung No access Pages 47 - 47
2. Allgemeines zur Verteilung der Verantwortlichkeiten im Rahmen der Kapitalaufbringung No access Pages 47 - 48
3. 1. Vorbemerkung No access Pages 48 - 49
  2. 1. Definition der verdeckten Sacheinlage nach altem Recht („Tatbestand“) No access
    2. Einzelne Tatbestandsvoraussetzungen der verdeckten Sacheinlage nach altem Recht No access
    3. Behandlung der verdeckten Sacheinlage nach altem Recht („Rechtsfolgen“) No access
  3. Gründe der Neuregelung und Beurteilung No access Pages 55 - 57
  4. 1. Definition der verdeckten Sacheinlage nach neuem Recht („Tatbestand“) No access
    2. 1. Bedeutung für die Gesellschafter No access
      2. Risiko im Zusammenhang mit der Anmeldung zum Handelsregister No access
        „Sonstiges“ Haftungsrisiko im Zusammenhang mit verdeckten Sacheinlagen No access
        Eigene Stellungnahme zum Haftungsrisiko des Geschäftsführers No access
      3. Nichtoffenlegung im Gesellschaftsvertrag No access
        Entfall der Prüfung durch das Registergericht No access
        Gläubigerschutz nach der Fassung des Regierungsentwurfs No access
        Gläubigerschutz nach der Fassung des verabschiedeten Gesetzes No access
        Zwischenergebnis No access
      4. Abschließende eigene Stellungnahme zur Neuregelung der verdeckten Sacheinlage No access
  5. Abschließende Bewertung der Neuregelung der verdeckten Sacheinlage in Bezug auf die Haftung des Geschäftsführers No access Pages 83 - 83
4. 1. 1. Definition des Hin- und Herzahlens nach altem Recht („Tatbestand“) No access
    2. Behandlung des Hin- und Herzahlens nach altem Recht („Rechtsfolgen“) No access
    3. Gründe der Neuregelung No access
  2. 1. Definition des Hin- und Herzahlens nach neuem Recht („Tatbestand“) No access
    2. Tatbestandsvoraussetzungen im Einzelnen No access
    3. Rechtsfolgen des Hin- und Herzahlens nach neuem Recht No access
    4. 1. „Alles-oder-Nichts-Lösung“ gerechtfertigt? No access
        Entwertung des „Prinzips der realen Kapitalaufbringung“ sowie Verringerung des Gläubigerschutzes No access
        Aufhebung der tatbestandlichen Unterscheidung zwischen verdeckten Sacheinlagen und dem Hin- und Herzahlen? No access
        Fehlende Deregulierung No access
        Einschaltung des Registergerichts als bloße „Förmelei“ No access
        Abschließende eigene Beurteilung der Neuregelung No access
      2. Bedeutung für den Gesellschafter No access
      3. Allgemeines No access
        Strafrechtliche Verantwortlichkeit No access
        Zivilrechtliche Haftung No access
        Problematik für den Geschäftsführer im Zusammenhang mit dem Hin- und Herzahlen No access
        Vorbemerkung: Verpflichtung zur Beobachtung No access
        Vertretene Ansichten No access
        Eigene Stellungnahme in Bezug auf den anzuwendenden Pflichtenmaßstab No access
        Zwischenergebnis No access
        Eigene Stellungnahme zu diesen Haftungsrisiken für den Geschäftsführer No access
        Weiteres Haftungsrisiko für den Geschäftsführer aus § 64 Satz 3 GmbHG n. F. No access
        Mögliche Alternativen No access
  3. Abschließende Bewertung der Neuregelung des Hin- und Herzahlens in Bezug auf die Haftung des Geschäftsführers No access Pages 137 - 137
1. 1. § 30 Abs. 1 GmbHG a. F. No access Pages 138 - 139
  2. 1. Vorbemerkung No access
    2. Inhalt des Novemberurteils im Einzelnen No access
    3. Entstandene Unsicherheit durch Novemberurteil No access
    4. Unerwünschte Konsequenzen des Novemberurteils No access
2. 1. Erforderlichkeit einer Änderung der Rechtslage No access Pages 144 - 146
  2. 1. Gesetzliche Neuregelung in § 30 Abs. 1 GmbHG n. F. No access
    2. Bedeutung der gesetzlichen Neuregelung No access
    3. Entstandene Unsicherheit durch das MoMiG: Pflicht zur Erstellung einer Bilanz? No access
    4. Rechtsprechungsänderung des BGH: „MPS“-Urteil vom 1.12.2008 No access
    5. 1. Ausgangspunkt: Regierungsbegründung des MoMiG No access
        Konsequenzen der Neuregelung: Prüfpflicht des Geschäftsführers No access
        Entscheidung des Geschäftsführers sowie verbleibender Beurteilungsspielraum No access
      2. Vorbemerkung No access
        Grundsätzliche Stellungnahme hinsichtlich einer Verpflichtung zur Verzinsung/Besicherung No access
        Keine Verpflichtung des Geschäftsführers zur üblichen Besicherung der Darlehensforderung No access
        Pflicht zur (angemessenen) Verzinsung? No access
        Einwand von Altmeppen: „Ungeeignetheit der im Bilanzrecht maßgeblichen Jahresfrist“ No access
        Erster Einwand: „Eine dem Drittvergleich standhaltende Gegenleistung ist Teil der Vollwertigkeit“ No access
        Zweiter Einwand: „Privilegierung der Darlehenshingabe gegenüber sonstigen gegenseitigen Verträgen“ No access
        Dritter Einwand: „Notwendige Eingrenzung der bilanziellen Betrachtungsweise“ No access
        Vorschlag von Mülbert/ Leuschner sowie Spliedt („Verlangen eines Risiko(zins)aufschlags“) überzeugt nicht No access
      3. Verlängerung des Darlehens am Ende der Laufzeit bzw. Nichteinforderung des Darlehens am Ende der Laufzeit No access
        Nachträgliche Abwertung selbst ist keine „Auszahlung“ No access
        Konsequenzen einer Abwertung für den Geschäftsführer No access
        Vorbemerkung No access
        Denkbare Ansätze No access
        Ausgangspunkt: Wortlaut des § 30 Abs. 1 Satz 1 GmbHG n. F. No access
        Wille des historischen Gesetzgebers No access
        Sinn und Zweck der Regelungen der §§ 30 Abs. 1, 43 Abs. 3 Satz 1 GmbHG n. F. No access
        Entscheidung des BGH vom 10.5.1993 No access
        Ansicht der Literatur vor bzw. nach dem „Novemberurteil“ des BGH No access
        Sichtweise von Altmeppen No access
        Zwischenergebnis No access
        Problem der fehlenden sofortigen Fälligkeit des Darlehensrückzahlungsanspruchs? No access
        Ergebnis: Unterlassung der Einforderung als haftungsbegründendes Verhalten im Sinne von § 43 Abs. 3 Satz 1 GmbHG n. F. No access
3. 1. 1. Grundsätzliche Feststellungen in Bezug auf die Solvenzprüfung No access
    2. Bestehende Unsicherheit über die Anforderungen an die „Vollwertigkeit“ No access
    3. Konsequenzen einer Fehleinschätzung der Bonität des Gesellschafters No access
  2. 1. Verpflichtung zur laufenden Kontrolle, § 43 Abs. 2 GmbHG n. F. No access
    2. Konsequenzen bei Feststellung eines Wertverlusts der Forderung No access
  3. 1. Fehlende anfängliche Solvenz bzw. fehlende Solvenz bei Verlängerung des Darlehens No access
    2. 1. Vorbemerkung No access
      2. Konkrete Berechnung des Schadens in diesem Fall No access
      3. Keine Abweichung von Bilanzwerten veranlasst No access
      4. Verschlechterung des Gläubigerschutzes No access
  4. 1. Vorbemerkung No access
    2. 1. Erste Empfehlung: „Dokumentation der ursprünglichen Bonitätsbeurteilung“ No access
      2. Zweite Empfehlung: „Dokumentation der Erfüllung der Kontrollpflichten“ No access
      3. Dritte Empfehlung: „Einräumung von Informations- und Kündigungsrechten“ No access
  5. Abschließende Bewertung der Neuregelungen der Kapitalerhaltung in Bezug auf die Haftung des Geschäftsführers No access Pages 214 - 217
4. Auswirkungen der Neuregelung auf die Gesellschafter No access Pages 217 - 218
5. Änderung des Gläubigerschutzes No access Pages 218 - 220
1. 1. Beurteilung der Haftungsrisiken für den Geschäftsführer im Rahmen der verdeckten Sacheinlagen No access Pages 221 - 222
  2. Beurteilung der Haftungsrisiken für den Geschäftsführer im Rahmen des Hin- und Herzahlens No access Pages 222 - 223
  3. Beurteilung der Haftungsrisiken für den Geschäftsführer im Rahmen der Kapitalerhaltung No access Pages 223 - 225
2. Eigene Einschätzung: „GmbH-Reform auf Kosten des GmbH-Geschäftsführers“ No access Pages 225 - 225
3. Zusätzliches neues Risiko aus § 64 Satz 3 GmbHG n. F. No access Pages 225 - 227
4. 1. Amtsniederlegung No access Pages 227 - 228
  2. Restriktive Auslegung der Neuregelungen durch die Rechtsprechung No access Pages 228 - 229
  3. Drängen des Geschäftsführers auf den Abschluss einer D&O-Versicherung No access Pages 229 - 230
Literaturverzeichnis No access Pages 231 - 237