GmbH-Reform auf Kosten des Geschäftsführers?: Zur Geschäftsführerhaftung im Zusammenhang mit der Kapitalaufbringung und Kapitalerhaltung

Ri&#039;in Dr. Andrea Lippert

doi:10.5771/9783845229737

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Bibliographic data

Edition: 1/2011
Copyright Year: 2011
ISBN-Print: 978-3-8329-6201-2
ISBN-Online: 978-3-8452-2973-7
Publisher: Nomos, Baden-Baden
Series: Nomos Universitätsschriften - Recht
Volume: 708
Language: German
Pages: 237
Product Type: Monograph

Titelei/Inhaltsverzeichnis No access Pages 2 - 14
Authors:
Abkürzungsverzeichnis No access Pages 15 - 16
Authors:
1. Einführung No access Pages 17 - 17
  Authors:
2. Begriff der GmbH und Wesen dieser Rechtsform No access Pages 17 - 19
  Authors:
3. 1. Hintergrund der Reform No access Pages 19 - 21
    Authors:
  2. Authors:
    1. Effektive Bekämpfung von Missbräuchen No access
      Authors:
    2. Modernisierung der „GmbH“ No access
      Authors:
    3. Fazit No access
      Authors:
4. Zielkonflikte No access Pages 23 - 25
  Authors:
5. „Bilanzielle Betrachtungsweise“ als Leitmotiv der GmbH-Reform No access Pages 25 - 26
  Authors:
1. Einleitung: Gang der Untersuchung No access Pages 27 - 28
  Authors:
2. Ausgangspunkt No access Pages 28 - 29
  Authors:
3. 1. Vorbemerkung No access Pages 29 - 30
    Authors:
  2. Allgemeine Anmerkungen zum Gläubigerschutz No access Pages 30 - 31
    Authors:
  3. Grundlegende Fragen im Zusammenhang mit dem Gläubigerschutz und der richtigen Streuung der Risiken unter den Beteiligten nach dem MoMiG No access Pages 31 - 31
    Authors:
4. 1. Gesellschafterhaftung No access Pages 31 - 32
    Authors:
  2. Geschäftsführerhaftung No access Pages 32 - 34
    Authors:
  3. Zwischenergebnis No access Pages 34 - 34
    Authors:
5. 1. Authors:
    1. Erweiterung der Ausschlusstatbestände für Geschäftsführer und Haftung der GmbH-Gesellschafter nach § 6 Abs. 5 GmbHG n. F. No access
      Authors:
    2. Beurteilung dieser Erweiterung No access
      Authors:
    3. Zwischenergebnis No access
      Authors:
  2. Authors:
    1. Inanspruchnahme der Gesellschafter No access
      Authors:
    2. Authors:
      1. § 35 Abs. 1 Satz 2 Alt. 2 GmbHG n. F.: „Passivvertretung“ No access
        Authors:
      2. Authors:
        Antragsverpflichtung No access
        Authors:
        Verhinderung der „Firmenbestattungen“ No access
        Authors:
        Freistellung von der Antragspflicht nach § 15 a Abs. 3 InsO n. F. No access
        Authors:
        Stellungnahme zur Effektivität dieser Maßnahmen No access
        Authors:
    3. Zusammenfassung No access
      Authors:
1. Vorbemerkung No access Pages 47 - 47
  Authors:
2. Allgemeines zur Verteilung der Verantwortlichkeiten im Rahmen der Kapitalaufbringung No access Pages 47 - 48
  Authors:
3. 1. Vorbemerkung No access Pages 48 - 49
    Authors:
  2. Authors:
    1. Definition der verdeckten Sacheinlage nach altem Recht („Tatbestand“) No access
      Authors:
    2. Einzelne Tatbestandsvoraussetzungen der verdeckten Sacheinlage nach altem Recht No access
      Authors:
    3. Behandlung der verdeckten Sacheinlage nach altem Recht („Rechtsfolgen“) No access
      Authors:
  3. Gründe der Neuregelung und Beurteilung No access Pages 55 - 57
    Authors:
  4. Authors:
    1. Definition der verdeckten Sacheinlage nach neuem Recht („Tatbestand“) No access
      Authors:
    2. Authors:
      1. Bedeutung für die Gesellschafter No access
        Authors:
      2. Authors:
        Risiko im Zusammenhang mit der Anmeldung zum Handelsregister No access
        Authors:
        „Sonstiges“ Haftungsrisiko im Zusammenhang mit verdeckten Sacheinlagen No access
        Authors:
        Eigene Stellungnahme zum Haftungsrisiko des Geschäftsführers No access
        Authors:
      3. Authors:
        Nichtoffenlegung im Gesellschaftsvertrag No access
        Authors:
        Entfall der Prüfung durch das Registergericht No access
        Authors:
        Authors:
        Gläubigerschutz nach der Fassung des Regierungsentwurfs No access
        Authors:
        Gläubigerschutz nach der Fassung des verabschiedeten Gesetzes No access
        Authors:
        Zwischenergebnis No access
        Authors:
      4. Abschließende eigene Stellungnahme zur Neuregelung der verdeckten Sacheinlage No access
        Authors:
  5. Abschließende Bewertung der Neuregelung der verdeckten Sacheinlage in Bezug auf die Haftung des Geschäftsführers No access Pages 83 - 83
    Authors:
4. 1. Authors:
    1. Definition des Hin- und Herzahlens nach altem Recht („Tatbestand“) No access
      Authors:
    2. Behandlung des Hin- und Herzahlens nach altem Recht („Rechtsfolgen“) No access
      Authors:
    3. Gründe der Neuregelung No access
      Authors:
  2. Authors:
    1. Definition des Hin- und Herzahlens nach neuem Recht („Tatbestand“) No access
      Authors:
    2. Tatbestandsvoraussetzungen im Einzelnen No access
      Authors:
    3. Rechtsfolgen des Hin- und Herzahlens nach neuem Recht No access
      Authors:
    4. Authors:
      1. Authors:
        „Alles-oder-Nichts-Lösung“ gerechtfertigt? No access
        Authors:
        Entwertung des „Prinzips der realen Kapitalaufbringung“ sowie Verringerung des Gläubigerschutzes No access
        Authors:
        Aufhebung der tatbestandlichen Unterscheidung zwischen verdeckten Sacheinlagen und dem Hin- und Herzahlen? No access
        Authors:
        Fehlende Deregulierung No access
        Authors:
        Einschaltung des Registergerichts als bloße „Förmelei“ No access
        Authors:
        Abschließende eigene Beurteilung der Neuregelung No access
        Authors:
      2. Bedeutung für den Gesellschafter No access
        Authors:
      3. Authors:
        Authors:
        Allgemeines No access
        Authors:
        Strafrechtliche Verantwortlichkeit No access
        Authors:
        Zivilrechtliche Haftung No access
        Authors:
        Problematik für den Geschäftsführer im Zusammenhang mit dem Hin- und Herzahlen No access
        Authors:
        Authors:
        Vorbemerkung: Verpflichtung zur Beobachtung No access
        Authors:
        Authors:
        Vertretene Ansichten No access
        Authors:
        Eigene Stellungnahme in Bezug auf den anzuwendenden Pflichtenmaßstab No access
        Authors:
        Zwischenergebnis No access
        Authors:
        Eigene Stellungnahme zu diesen Haftungsrisiken für den Geschäftsführer No access
        Authors:
        Weiteres Haftungsrisiko für den Geschäftsführer aus § 64 Satz 3 GmbHG n. F. No access
        Authors:
        Mögliche Alternativen No access
        Authors:
  3. Abschließende Bewertung der Neuregelung des Hin- und Herzahlens in Bezug auf die Haftung des Geschäftsführers No access Pages 137 - 137
    Authors:
1. 1. § 30 Abs. 1 GmbHG a. F. No access Pages 138 - 139
    Authors:
  2. Authors:
    1. Vorbemerkung No access
      Authors:
    2. Inhalt des Novemberurteils im Einzelnen No access
      Authors:
    3. Entstandene Unsicherheit durch Novemberurteil No access
      Authors:
    4. Unerwünschte Konsequenzen des Novemberurteils No access
      Authors:
2. 1. Erforderlichkeit einer Änderung der Rechtslage No access Pages 144 - 146
    Authors:
  2. Authors:
    1. Gesetzliche Neuregelung in § 30 Abs. 1 GmbHG n. F. No access
      Authors:
    2. Bedeutung der gesetzlichen Neuregelung No access
      Authors:
    3. Entstandene Unsicherheit durch das MoMiG: Pflicht zur Erstellung einer Bilanz? No access
      Authors:
    4. Rechtsprechungsänderung des BGH: „MPS“-Urteil vom 1.12.2008 No access
      Authors:
    5. Authors:
      1. Authors:
        Ausgangspunkt: Regierungsbegründung des MoMiG No access
        Authors:
        Konsequenzen der Neuregelung: Prüfpflicht des Geschäftsführers No access
        Authors:
        Entscheidung des Geschäftsführers sowie verbleibender Beurteilungsspielraum No access
        Authors:
      2. Authors:
        Vorbemerkung No access
        Authors:
        Grundsätzliche Stellungnahme hinsichtlich einer Verpflichtung zur Verzinsung/Besicherung No access
        Authors:
        Keine Verpflichtung des Geschäftsführers zur üblichen Besicherung der Darlehensforderung No access
        Authors:
        Pflicht zur (angemessenen) Verzinsung? No access
        Authors:
        Authors:
        Einwand von Altmeppen: „Ungeeignetheit der im Bilanzrecht maßgeblichen Jahresfrist“ No access
        Authors:
        Authors:
        Erster Einwand: „Eine dem Drittvergleich standhaltende Gegenleistung ist Teil der Vollwertigkeit“ No access
        Authors:
        Zweiter Einwand: „Privilegierung der Darlehenshingabe gegenüber sonstigen gegenseitigen Verträgen“ No access
        Authors:
        Dritter Einwand: „Notwendige Eingrenzung der bilanziellen Betrachtungsweise“ No access
        Authors:
        Vorschlag von Mülbert/ Leuschner sowie Spliedt („Verlangen eines Risiko(zins)aufschlags“) überzeugt nicht No access
        Authors:
      3. Authors:
        Verlängerung des Darlehens am Ende der Laufzeit bzw. Nichteinforderung des Darlehens am Ende der Laufzeit No access
        Authors:
        Authors:
        Nachträgliche Abwertung selbst ist keine „Auszahlung“ No access
        Authors:
        Konsequenzen einer Abwertung für den Geschäftsführer No access
        Authors:
        Authors:
        Vorbemerkung No access
        Authors:
        Denkbare Ansätze No access
        Authors:
        Authors:
        Ausgangspunkt: Wortlaut des § 30 Abs. 1 Satz 1 GmbHG n. F. No access
        Authors:
        Wille des historischen Gesetzgebers No access
        Authors:
        Sinn und Zweck der Regelungen der §§ 30 Abs. 1, 43 Abs. 3 Satz 1 GmbHG n. F. No access
        Authors:
        Entscheidung des BGH vom 10.5.1993 No access
        Authors:
        Ansicht der Literatur vor bzw. nach dem „Novemberurteil“ des BGH No access
        Authors:
        Sichtweise von Altmeppen No access
        Authors:
        Zwischenergebnis No access
        Authors:
        Problem der fehlenden sofortigen Fälligkeit des Darlehensrückzahlungsanspruchs? No access
        Authors:
        Ergebnis: Unterlassung der Einforderung als haftungsbegründendes Verhalten im Sinne von § 43 Abs. 3 Satz 1 GmbHG n. F. No access
        Authors:
3. 1. Authors:
    1. Grundsätzliche Feststellungen in Bezug auf die Solvenzprüfung No access
      Authors:
    2. Bestehende Unsicherheit über die Anforderungen an die „Vollwertigkeit“ No access
      Authors:
    3. Konsequenzen einer Fehleinschätzung der Bonität des Gesellschafters No access
      Authors:
  2. Authors:
    1. Verpflichtung zur laufenden Kontrolle, § 43 Abs. 2 GmbHG n. F. No access
      Authors:
    2. Konsequenzen bei Feststellung eines Wertverlusts der Forderung No access
      Authors:
  3. Authors:
    1. Fehlende anfängliche Solvenz bzw. fehlende Solvenz bei Verlängerung des Darlehens No access
      Authors:
    2. Authors:
      1. Vorbemerkung No access
        Authors:
      2. Konkrete Berechnung des Schadens in diesem Fall No access
        Authors:
      3. Keine Abweichung von Bilanzwerten veranlasst No access
        Authors:
      4. Verschlechterung des Gläubigerschutzes No access
        Authors:
  4. Authors:
    1. Vorbemerkung No access
      Authors:
    2. Authors:
      1. Erste Empfehlung: „Dokumentation der ursprünglichen Bonitätsbeurteilung“ No access
        Authors:
      2. Zweite Empfehlung: „Dokumentation der Erfüllung der Kontrollpflichten“ No access
        Authors:
      3. Dritte Empfehlung: „Einräumung von Informations- und Kündigungsrechten“ No access
        Authors:
  5. Abschließende Bewertung der Neuregelungen der Kapitalerhaltung in Bezug auf die Haftung des Geschäftsführers No access Pages 214 - 217
    Authors:
4. Auswirkungen der Neuregelung auf die Gesellschafter No access Pages 217 - 218
  Authors:
5. Änderung des Gläubigerschutzes No access Pages 218 - 220
  Authors:
1. 1. Beurteilung der Haftungsrisiken für den Geschäftsführer im Rahmen der verdeckten Sacheinlagen No access Pages 221 - 222
    Authors:
  2. Beurteilung der Haftungsrisiken für den Geschäftsführer im Rahmen des Hin- und Herzahlens No access Pages 222 - 223
    Authors:
  3. Beurteilung der Haftungsrisiken für den Geschäftsführer im Rahmen der Kapitalerhaltung No access Pages 223 - 225
    Authors:
2. Eigene Einschätzung: „GmbH-Reform auf Kosten des GmbH-Geschäftsführers“ No access Pages 225 - 225
  Authors:
3. Zusätzliches neues Risiko aus § 64 Satz 3 GmbHG n. F. No access Pages 225 - 227
  Authors:
4. 1. Amtsniederlegung No access Pages 227 - 228
    Authors:
  2. Restriktive Auslegung der Neuregelungen durch die Rechtsprechung No access Pages 228 - 229
    Authors:
  3. Drängen des Geschäftsführers auf den Abschluss einer D&O-Versicherung No access Pages 229 - 230
    Authors:
Literaturverzeichnis No access Pages 231 - 237
Authors: