Aufsichtsratsmitglieder als Whistleblower

Dr. Leo Körner

doi:10.5771/9783828850002

Summary

In German company law, the duty of confidentiality of supervisory board members is established as a basic principle and has been continuously tightened by the legislator. A violation is a criminal offence. At the same time, members of supervisory boards are now also to fall within the scope of the European Whistleblower Protection Directive. This thesis balances the conflicting interests of the whistleblower's right and the duty of confidentiality in a way that is in line with the interests of the parties concerned by elaborating and implementing the intention of the Directive's legislator, interpreting the Directive and comparing it with the applicable law.

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Bibliographic data

Copyright year: 2023
ISBN-Print: 978-3-8288-4875-7
ISBN-Online: 978-3-8288-5000-2
Publisher: Tectum, Baden-Baden
Series: Wissenschaftliche Beiträge aus dem Tectum Verlag: Rechtswissenschaft
Volume: 203
Language: German
Pages: 268
Product type: Book Titles

Titelei/Inhaltsverzeichnis No access Pages I - XVI
Einleitung No access Pages 1 - 4
1. 1. 1. 1. Rechtsgrundlage und Regelungszweck der Verschwiegenheitspflicht No access
    2. 2. Umfang der Verschwiegenheitspflicht No access
    3. 1. a) Geheimhaltungsbedürftige Informationen No access
      2. b) Nicht geheimhaltungsbedürftige Informationen No access
      3. c) Selbstbefreiungsrecht der Aufsichtsratsmitglieder No access
      4. d) Keine Einschränkung der Verschwiegenheitspflicht aufgrund von Art. 5 GG No access
  2. 1. 1. a) Obligatorischer Aufsichtsrat No access
      2. b) Fakultativer Aufsichtsrat No access
    2. 2. Europäische Gesellschaft SE No access
    3. 3. Genossenschaften No access
    4. 4. Kommanditgesellschaft auf Aktien No access
  3. 1. 1. Aktiengesellschaft No access
    2. 2. Gesellschaft mit beschränkter Haftung No access
    3. 3. Europäische Gesellschaft No access
  4. IV. Arbeitnehmervertreter im Aufsichtsrat No access
2. 1. 1. 1. a) Pflichtverletzung No access
      2. b) Verschulden No access
      3. c) Schuldausschließende Rechtsirrtümer No access
      4. d) Geschäftsverteilung innerhalb des Aufsichtsrats No access
      5. aa) Enthaftung durch Einbindung externen Sachverstands No access
        bb) Haftung überstimmter Aufsichtsratsmitglieder No access
        cc) Sonstige Haftungsausschlüsse und -beschränkungen No access
    2. 2. Schadensersatzansprüche der Aktionäre und sonstiger Dritter No access
    3. 1. a) Einordnung von gerechtfertigten Meldungen und Offenlegungen No access
      2. b) Keine Haftung Dritter No access
    4. 4. Darlegungs- und Beweislast No access
  2. II. Strafrechtliche Verantwortung der Aufsichtsratsmitglieder No access
  3. III. Klagerechte des einzelnen Aufsichtsratsmitglieds No access
  4. 1. 1. GmbH No access
    2. 2. Europäische Gesellschaft SE No access
1. A. Ursprung des Hinweisgeberrechts im US-amerikanischen Rechtsraum No access
2. 1. 1. 1. Interne Meldungen No access
    2. 2. Externe Meldungen No access
    3. 3. Offenlegung No access
  2. II. Schutz vor Repressalien und Sanktionen No access
  3. 1. 1. a) Empfehlungen des Europarats No access
      2. b) Kommissionsentwurf vom 23. April 2018 No access
      3. c) Überarbeiteter Entwurf des Rats der Europäischen Union vom 10. Dezember 2018 No access
      4. d) Endgültige Fassung der HinSch-RL vom 21. Oktober 2019 No access
    2. 1. a) Widersprüchliche Wertung bei Aufsichtsratsmitgliedern No access
      2. b) Einschränkung der HinSch-RL bei Aufsichtsratsmitgliedern No access
  4. IV. Sachlicher Anwendungsbereich No access
  5. V. Zwischenergebnis zu Kapitel 3 B. No access
3. 1. 1. 1. a) Status quo des nationalen Hinweisgeberschutzes vor Inkrafttreten des HinSchG No access
      2. b) Unionsrechtlicher Hinweisgeberschutzes bis zum Inkrafttreten der HinSch-RL No access
    2. 1. a) Regelungstatbestände No access
      2. b) Bedeutung sektorspezifischen Rechts für Hinweisgeber nach der HinSch-RL No access
  2. II. Zwischenergebnis zu Kapitel 2. C. No access
4. 1. 1. 1. Schutzbereich der GeschGeh-RL No access
    2. 1. a) Art. 5 GeschGeh-RL No access
      2. b) Deutsche Umsetzung der GeschGeh-RL im GeschGehG No access
  2. 1. 1. Kollision von GeschGehG und HinSchG No access
    2. 2. Keine Sonderstellung von Aufsichtsratsmitgliedern No access
  3. III. Zwischenergebnis zu Kapitel 3. D. No access
1. A. Konflikt zwischen organschaftlicher Verschwiegenheitspflicht und Hinweisgeberrecht No access
2. 1. I. Keine Vollharmonisierung durch die HinSch-RL No access
  2. 1. 1. Art. 352 AEUV als Rechtsgrundlage No access
    2. 2. Implizite Befugnisse, effet utile und Nebenziele der HinSch-RL No access
  3. III. Regelungsintention der EU bezüglich des organschaftlichen Haftungsregimes? No access
  4. 1. 1. Wortlaut des HinSchG No access
    2. 2. Verbleibender Auslegungsspielraum im HinSchG No access
    3. 1. a) Legitime Allgemeininteressen No access
      2. b) Weitere Abwägungskriterien des EGMR No access
  5. V. Zwischenergebnis zu Kapitel 3. B. No access
3. 1. I. Meldungen und Offenlegungen durch Mitglieder des Aufsichtsrats No access
  2. II. Kein Schutz eines Aufsichtsratsmitglieds als Hinweisgebers außerhalb der HinSch-RL No access
  3. 1. 1. Widerruf der Bestellung der Mitglieder der Geschäftsleitung No access
    2. 2. Beschluss von Zustimmungsvorbehalten No access
    3. 3. Mitarbeiterbefragungen No access
    4. 4. Interne Ermittlungen und Kooperation mit Strafverfolgungsbehörden No access
  4. 1. 1. Organschaftliche Kompetenzverteilung No access
    2. 1. a) Rechtsverstöße durch Mitarbeiter der Gesellschaft No access
      2. b) Rechtsverstöße durch Mitglieder des Vorstands No access
      3. c) Ermessensspielraum hinsichtlich eigener Maßnahmen No access
    3. 3. Besonderheiten bei der GmbH No access
  5. V. Zwischenergebnis zu Kapitel 3. C. No access
4. 1. 1. 1. a) Dogmatische Rechtfertigung der Legalitätspflicht No access
      2. b) Einschränkung der Legalitätsplicht No access
      3. c) Geltung des Legalitätsprinzips auch für den Aufsichtsrat No access
    2. 1. aa) Direkte Anwendbarkeit der Legalitätspflicht auf das Hinweisgeberrecht von Aufsichtsratsmitgliedern No access
        bb) Entsprechende Anwendbarkeit der Legalitätspflicht auf das Hinweisgeberrecht von Aufsichtsratsmitgliedern No access
        cc) Anwendung nicht contra legem No access
        dd) Ausschluss der Pflichtverletzung No access
      2. b) Probleme der Anwendung der Legalitätspflicht No access
    3. 3. Haftungsrechtliche Folgen des HinSchG No access
  2. 1. 1. Informationsrechte der Aktionäre No access
    2. 1. a) Betroffene Gesellschaftsformen No access
      2. aa) Berichtspflichten von entsandten Aufsichtsratsmitgliedern No access
        bb) Verschwiegenheitspflicht der Berichtsempfänger No access
    3. 3. Übertragbarkeit der Regelungsgedanken von §§ 394f. auf das Hinweisgeberrecht No access
    4. 4. Zwischenergebnis zu Kapitel 3. D. II. No access
  3. 1. 1. a) Gesetzliche Kompetenzverteilung No access
      2. b) DCGK No access
      3. c) Annexkompetenz No access
      4. d) Gesamtzuständigkeit des Aufsichtsrats No access
    2. 1. a) Rechtsprechung des BGH No access
      2. b) Voraussetzungen für die Annahme eines Selbstbefreiungsrechts No access
      3. c) Zuständigkeit des Gesamtorgans No access
    3. 1. a) Übertragbarkeit der Grundsätze der Investorengespräche No access
      2. b) Übertragbarkeit der Grundsätze des BGH No access
      3. aa) Kein Ausschluss des Melderechts bei fehlender Befreiung durch das Gesamtorgan No access
        bb) Die Selbstbefreiung als Bedingung der Annahme eines „hinreichenden Grundes“ zur Meldung oder Offenlegung No access
        cc) Voraussetzung einer externen Meldung oder Offenlegung No access
      4. aa) Die sachliche Anwendbarkeit des HinSchG No access
        bb) Die Wahrheit der Information No access
    4. 4. Zwischenergebnis zu Kapitel 3. D. III. No access
  4. 1. 1. Keine Meldepflicht im HinSchG No access
    2. 2. Keine dogmatische Herleitung einer Meldepflicht No access
    3. 3. Faktische Selbstverpflichtung aufgrund der aktienrechtlichen Haftung von Aufsichtsratsmitgliedern No access
    4. 4. Zwischenergebnis zu Kapitel 3. D. IV. No access
  5. 1. 1. a) Interne Meldekanäle No access
      2. (i) Keine Möglichkeit der Überwachung durch die Gesellschaft No access
        (ii) Keine Unparteilichkeit des Betriebsrats No access
        (iii) Keine originäre Befähigung für Folgemaßnahmen No access
        (iv) Vergleichbare Organisationen No access
        (i) Meldekanal für Mitglieder des Aufsichtsrats No access
        (ii) Meldekanal für Mitarbeiter der Gesellschaft No access
        (a) Verschwiegenheitspflicht No access
        (b) Verwendung des Wissens ausnahmsweise nach den Grundsätzen des HinSchG geschützt No access
        (c) Keine „absteigende“ Privilegierung der Weitergabe von der Verschwiegenheitspflicht unterliegenden Informationen No access
        (ii) Meldung oder Offenlegung an den Aufsichtsrat des herrschenden Unternehmens No access
        dd) GmbH-Gesellschafter als interne Meldestellen No access
        ee) Zwischenergebnis zu Kapitel 3. D. V. 1. b) No access
    2. 2. Verbotene Sanktionen No access
    3. 3. Berufsspezifische Ausnahme von dem Recht zur Meldung oder Offenlegung No access
    4. 1. a) Regelungen der HinSch-RL No access
      2. b) Umsetzung in nationales Recht No access
      3. c) Schlussfolgerungen für Aufsichtsratsmitglieder No access
  6. 1. 1. Vorgaben des HinSchG No access
    2. 2. Maßstab der Sorgfaltspflicht No access
    3. 3. Zwischenergebnis zu Kapitel 3. D. VI. No access
  7. VII. Sonderfall von Aufsichtsratsmitgliedern die Arbeitnehmer der Gesellschaft sind No access
  8. 1. 1. GmbH No access
    2. 2. Kommunale Unternehmen No access
    3. 3. Europäische Gesellschaft No access
Kapitel 4 Fazit No access Pages 241 - 246
Literaturverzeichnis No access Pages 247 - 268