Die rechtlichen Grenzen der Zulässigkeit des Cash Pooling

RA Dr. Matthias Gärtner

doi:10.5771/9783845232072

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Copyright year: 2011
Publication date: 15.07.2011
ISBN-Print: 978-3-8329-6498-6
ISBN-Online: 978-3-8452-3207-2
Publisher: Nomos, Baden-Baden
Series: GLEISS LUTZ Schriftenreihe zum deutschen und internationalen Wirtschaftsrecht
Volume: 36
Language: German
Pages: 882
Product type: Book Titles

Titelei/Inhaltsverzeichnis No access Pages 2 - 42
Abkürzungsverzeichnis No access Pages 43 - 48
1. Zur Bedeutung des Cash Pooling No access Pages 49 - 51
2. Ziel der Arbeit und Gang der Darstellung No access Pages 51 - 52
3. 1. Begrifflichkeiten No access Pages 52 - 54
  2. Wirtschaftliche Vorteile und Risiken des Cash Pooling No access Pages 54 - 57
  3. Rechtliche Grundlagen des Cash Pooling No access Pages 57 - 58
1. 1. Die Entscheidungen „Bremer Vulkan“ No access Pages 59 - 60
  2. Die „November-Entscheidung“ vom 24.11.2003 No access Pages 60 - 61
  3. Die „Cash-Pool I“-Entscheidung vom 16.1.2006 No access Pages 61 - 61
2. 1. Ausgangslage No access Pages 61 - 63
  2. 1. Meinungsstand No access
    2. Stellungnahme No access
  3. 1. 1. Interpretation und Bewertung der „November-Entscheidung“ No access
      2. Die Bewertung der Neuregelung No access
      3. Weitere Kritik an der „November-Entscheidung“ No access
      4. Die Begründung des Gesetzgebers zur kapitalerhaltungsrechtlichen Neuregelung No access
    2. 1. Ausgangslage und historische Betrachtung No access
      2. Das Kapitalerhaltungsgebot als an die Vermögenslage der Gesellschaft geknüpfter abstrakter Insolvenzschutz? No access
      3. Kein abstraktes Verbot von Krediten „causa societatis“ und Lösung No access
  4. Zusammenfassung No access Pages 89 - 90
1. 1. 1. Kapitalerhaltungsrechtliche Unbedenklichkeit im AG-Vertragskonzern No access
    2. Umstrittene Rechtslage im GmbH-Vertragskonzern No access
  2. Zur Rechtslage bei Bestehen eines isolierten Gewinnabführungsvertrags No access Pages 95 - 96
  3. Zwischenergebnis zur alten Rechtslage No access Pages 96 - 97
2. 1. Zum Inhalt der Neuregelung No access Pages 97 - 98
  2. 1. Die Begründung des Gesetzgebers No access
    2. Deutungsversuche im Schrifttum No access
    3. Stellungnahme No access
  3. 1. Meinungsstand No access
    2. Stellungnahme No access
3. 1. 1. 1. Rechtmäßige Ausübung der Leitungsmacht als Voraussetzung für die Suspendierung der Kapitalerhaltungsregeln No access
        Die Maßgeblichkeit von Konzerninteresse und Satzung der abhängigen AG No access
        Zur Unzulässigkeit existenzgefährdender Weisungen No access
      2. Der Meinungsstand zur neuen Rechtslage No access
      3. Faktische Aushebelung der Verlustausgleichspflicht ohne Überwachungspflicht der Geschäftsleiter No access
        Schutz durch insolvenzrechtliche Anfechtungstatbestände? No access
        Schutz durch die „Insolvenzverursachungshaftung“ der §§ 64 S. 3 GmbHG, 92 Abs. 2 S. 3 AktG? No access
        Schutz durch Publizität? No access
        Zur Konzeption der Verlustausgleichspflicht No access
        Zusätzlicher Verstoß gegen das Kapitalerhaltungsgebot bei fehlender Vollwertigkeit des Verlustausgleichsanspruchs? No access
        Zwischenergebnis No access
        Ausgangslage und Meinungsstand No access
        Stellungnahme No access
        Erforderlichkeit einer Weisung? No access
        Zwischenergebnis No access
    2. 1. Meinungsstand: Anspruch auf Versorgung mit existenznotwendiger Liquidität? No access
        Stellungnahme No access
        Meinungsstand No access
        Stellungnahme No access
        Irrelevanz der Bonitätskontrolle bei erwartungsgemäß zumindest ausgeglichenem Jahresergebnis? No access
        Zur maßgeblichen Weisung mit Blick auf die Praxis des Cash Pooling No access
        Ausgangslage und Meinungsstand No access
        Stellungnahme No access
        Meinungsstand No access
        Stellungnahme No access
        Meinungsstand zur Verortung der Pflichten No access
        Stellungnahme No access
        Zu den Pflichten der Geschäftsleiter der abhängigen Gesellschaft im Einzelnen No access
        Meinungsstand No access
        Stellungnahme No access
        Meinungsstand No access
        Stellungnahme No access
        Meinungsstand No access
        Stellungnahme No access
      2. Zur Beurteilung der Nachteiligkeit iRv. § 308 Abs. 1 S. 2 AktG No access
        Zur Beurteilung des Konzerninteresses mit Blick auf die Praxis des Cash Pooling No access
        Meinungsstand No access
        Stellungnahme No access
        Ausgangslage No access
        Normiert § 308 Abs. 1 S. 2 AktG lediglich ein Verbot unverhältnismäßiger Schädigungen? No access
      3. Ressortmäßige Aufteilung innerhalb eines mehrgliedrigen Verwaltungsorgans No access
        Meinungsstand No access
        Stellungnahme No access
        Meinungsstand No access
        Stellungnahme No access
      4. Meinungsstand No access
        Stellungnahme No access
        Meinungsstand No access
        Stellungnahme No access
      5. Teilnahme am Cash Pooling als mögliche Abweichung von der Satzung? No access
      6. Betreibergesellschaft nicht beim herrschenden Unternehmen No access
  2. 1. Entscheidung des Meinungsstreits hinsichtlich der Anwendbarkeit der Kapitalerhaltungsregeln No access
    2. 1. Meinungsstand No access
      2. Stellungnahme No access
    3. 1. Meinungsstand No access
      2. Stellungnahme No access
    4. Zu den Pflichten der beteiligten Organwalter No access
  3. 1. Meinungsstand No access
    2. Stellungnahme No access
4. 1. 1. 1. Meinungsstand No access
      2. Ausgangslage No access
        Meinungsstand No access
        Stellungnahme No access
        Zwischenergebnis No access
    2. 1. Meinungsstand No access
      2. Zur Anwendbarkeit der §§ 311, 317 AktG No access
        Meinungsstand No access
        Stellungnahme No access
        Zur Beachtlichkeit des Konzerninteresses No access
        Allgemeines No access
        Zur Verortung der Pflichten des Vorstands der abhängigen AG No access
        Zur Delegation der Pflichten der Konzerngeschäftsleiter No access
        Zur Delegation der Pflichten in der abhängigen AG No access
        Zu den Pflichten des Aufsichtsrats der abhängigen AG No access
        Zu den Pflichten eines etwaigen Aufsichtsrats des herrschenden Unternehmens No access
  2. 1. Zur Rechtfertigung der Verlustausgleichspflicht iFd. isolierten Gewinnabführungsvertrags mit einer GmbH No access
    2. 1. Wegfall des Deckungsgebots und Vollwertigkeit des Verlustausgleichsanspruchs No access
      2. Kein Weisungsrecht des herrschenden Unternehmens No access
      3. Zur Maßgeblichkeit des Konzerninteresses No access
      4. Zu den Pflichten der beteiligten Geschäftsleiter No access
5. Zusammenfassung No access Pages 223 - 224
1. Einführung No access Pages 225 - 227
2. 1. 1. Europarechtskonformität der aktienrechtlichen Neuregelung? No access
    2. 1. Meinungsstand No access
      2. Stellungnahme No access
    3. 1. Keine Zweifel an der Einbringlichkeit der Forderung No access
        Objektives Verständnis der Vollwertigkeit und Beweislastverteilung No access
        (Bilanzielle) Vollwertigkeit iSd. §§ 57 AktG, 30 GmbHG trotz erforderlicher Pauschalwertberichtigung? No access
        Meinungsstand No access
        Stellungnahme No access
        Zur Bonität des Schuldners No access
        Zur Bonitätsprüfung durch den Geschäftsleiter No access
        Zwischenergebnis zum Vollwertigkeitsgebot No access
      2. Zur Zinspflicht und zum Schutz von Ertragschancen No access
  2. 1. 1. Generelle Verdrängung des Kapitalerhaltungsgebots? No access
      2. Sonderfall: Upstream loans iRv. Cash-Pool-Systemen No access
      3. Zulässigkeit nur bei werthaltiger Besicherung? No access
        Zur Nutzungsvergütung (Verzinsung) und zur Vorenthaltung zustehender Liquidität No access
    2. 1. Zum Verhältnis im Allgemeinen No access
        Ausfallrisiko No access
        Schutz der Liquiditätslage No access
        Verzinsung No access
        Klumpenrisiko No access
    3. 1. §§ 311 ff. AktG als Privilegierung gegenüber § 57 AktG? No access
      2. Zum Aspekt des Ausfallrisikos No access
        Zur Verzinsungspflicht und zum Schutz der Liquiditätslage No access
        Folgerungen für das Verhältnis der §§ 311 ff. AktG zu den Kapitalerhaltungsregeln bei aufsteigenden Krediten No access
        Zur Anwendbarkeit der §§ 311 ff. AktG auf die Praxis des Cash Pooling No access
3. 1. 1. Vollwertigkeitsprüfung durch den Vorstand bei Valutierung No access
    2. Anwendung der Business Judgement Rule? No access
  2. 1. Schwierigkeiten mit Blick auf den zeitlichen Bezugspunkt der Prüfung No access
    2. Zur Ermittlung der Bonität der Betreibergesellschaft No access
    3. Besondere Risiken mit Blick auf das Recht der Gesellschafterdarlehen No access
    4. Unrentabilität der Vollwertigkeitskontrolle durch die Geschäftsleiter der Pool-Teilnehmer No access
    5. Zwischenergebnis No access
  3. 1. Zur Vollwertigkeitsprüfung bei Valutierung No access
    2. 1. Meinungsstand zu upstream loans im Allgemeinen No access
      2. Übertragung der herrschenden Ansicht auf die Praxis des Cash Pooling No access
      3. Zur Notwendigkeit einer Einschränkung der Haftung für Unterlassen No access
        Die herrschende Ansicht: § 317 Abs. 3 AktG als verschuldensunabhängige Veranlasserhaftung No access
        Stellungnahme No access
        Folgerungen für upstream loans im Allgemeinen und die Praxis des Cash Pooling im Besonderen No access
        Seitenblick zur Kritik an der „November-Entscheidung“ No access
    3. 1. Ausgangslage No access
      2. Meinungsstand No access
        Ausgangslage No access
        Zu den Anfechtungsrisiken gemäß §§ 129 ff. InsO, 3 f. AnfG No access
        Zwischenergebnis No access
      3. Zum Zahlungsverbot der §§ 92 Abs. 2 S. 1, 3 AktG, 64 S. 1, 3 GmbHG, 130a Abs. 1 HGB No access
    4. 1. Einrichtung eines „Informations- und Frühwarnsystems“ No access
      2. Zur Vollwertigkeitskontrolle No access
      3. Dokumentation No access
      4. Informationsrechte No access
  4. 1. Ausgangslage und Meinungsstand No access
    2. 1. Meinungsstand No access
      2. Stellungnahme No access
    3. 1. Ausgangslage und Meinungsstand No access
        Stellungnahme No access
      2. Meinungsstand No access
        Ausdrückliche Verlängerung des Darlehens No access
        Bloße Nichteinforderung des Darlehens No access
        Ausgangslage No access
        Vergleich mit der früheren Rechtslage No access
        Keine Definition der Grenzen des Kapitalerhaltungsgebots durch gesetzliche oder vertragliche Kündigungsrechte No access
        Anspruch der Gesellschaft auf ständige Darlegung zweifelsfreier Bonität aus §§ 57 Abs. 1 S. 3 AktG, 30 Abs. 1 S. 2 GmbHG No access
        Bestätigung der laufzeitbezogenen Anwendung der §§ 57 Abs. 1 S. 3 AktG, 30 Abs. 1 S. 2 GmbHG durch systematische und teleologische Erwägungen No access
        Das Verhältnis des Kapitalerhaltungsgebots zur Insolvenzanfechtung No access
        Vergleich mit der Rechtslage bei § 43a GmbHG No access
        Kein ausreichender Gläubigerschutz durch andere Schutzinstrumente No access
        Zwischenergebnis zu den Rechtsfolgen bei nachträglicher Verschlechterung der Bonität des Schuldners und Folgerungen für die Verantwortlichkeit des Geschäftsleiters No access
    4. 1. Kontrolle der Vollwertigkeit der Ausgleichsansprüche No access
      2. Dokumentations- und Berichtspflichten No access
  5. Zu den Pflichten des Aufsichtsrats der faktisch abhängigen AG No access Pages 353 - 356
  6. Zu den Pflichten eines etwaigen Aufsichtsorgans des herrschenden Unternehmens No access Pages 356 - 358
  7. Zusammenfassung zu den Pflichten der Organwalter No access Pages 358 - 359
  8. Zur Versicherbarkeit des Haftungsrisikos der Organwalter No access Pages 359 - 363
  9. 1. 1. Zur Verantwortlichkeit der Konzerngeschäftsleiter No access
      2. Meinungsstand No access
        Stellungnahme No access
    2. Zur Delegation in der abhängigen AG No access
  10. Zur Darlegungs- und Beweislast und zu Umfang und Inhalt einer möglichen Haftung von Organwaltern No access Pages 367 - 369
  11. Zu den Pflichten der Organwalter im Hinblick auf die weiteren Zulässigkeitsvoraussetzungen von upstream loans iRd. Cash Pooling No access Pages 369 - 370
  12. 1. Ausgangslage und Meinungsstand No access
    2. Stellungnahme No access
  13. 1. Ausgangslage und Anwendbarkeit der Kapitalerhaltungsregeln bei der Kreditvergabe an Dritte im faktischen Konzern No access
    2. Meinungsstand zur Frage, wessen Bonität maßgeblich für die Vollwertigkeit ist No access
    3. Stellungnahme No access
  14. 1. Zum Inhalt der Haftung wegen fehlender Vollwertigkeit No access
    2. 1. Ausgangslage No access
      2. Cash Pooling als Sonderfall? No access
    3. Zum Umfang der Haftung iRd. Cash Pooling No access
    4. Fortbestehen des Kreditvertrages No access
4. Zusammenfassung No access Pages 386 - 390
1. Einführung No access Pages 391 - 391
2. 1. 1. 1. Meinungsstand No access
      2. Der Wortlaut des § 30 Abs. 1 S. 2, 2. Alt. GmbHG No access
        Vergleich mit den kapitalaufbringungsrechtlichen Regelungen zur verdeckten Sacheinlage und zum Hin- und Herzahlen No access
        Zu den entscheidenden Wertungsgesichtspunkten iFd. Stammkapitaldeckung bei Valutierung No access
        Zur Situation iRd. Cash Pooling No access
        Volle Rückerstattung trotz Stammkapitaldeckung? No access
    2. 1. Zu den Neuregelungen mit Bezug zur Kapitalerhaltung No access
      2. Ausgangslage und Meinungsstand No access
        Stellungnahme No access
  2. 1. Zur Rechtslage bei der Entscheidung über die Kreditvergabe No access
    2. Zur Rechtslage nach Valutierung No access
  3. 1. Ausgangslage No access
    2. 1. Die Organpflichten der Konzerngeschäftsleiter gegenüber ihrer Anstellungskörperschaft No access
      2. Die Entwicklung der Haftung im faktischen GmbH-Konzern bis zur Verortung der Existenzvernichtungshaftung bei § 826 BGB No access
        § 826 BGB als Grundlage der Vollwertigkeitskontrolle durch die Konzerngeschäftsleiter? No access
      3. § 266 StGB und § 263 StGB als Grundlage der Vollwertigkeitskontrolle durch die Konzerngeschäftsleiter? No access
      4. (Vor-)Vertragliche Aufklärungspflichten? No access
      5. Meinungsstand No access
        Stellungnahme No access
  4. Versicherbarkeit der Geschäftsleiterhaftung, Delegation der Geschäftsleiterpflichten und Verantwortlichkeit eines Aufsichtsrats No access Pages 427 - 428
  5. 1. Zum Umfang der Haftung der Konzerngeschäftsleiter analog § 317 Abs. 3 AktG No access
    2. Nachhaltige Wiederherstellung des Stammkapitals bei zweifelhafter Bonität des kreditnehmenden Gesellschafters No access
  6. 1. Meinungsstand No access
    2. 1. Ausgangslage No access
      2. Ausfallhaftung und stichtagsbezogene Betrachtung No access
      3. Zu Inhalt und Zeitpunkt einer möglichen Haftung No access
    3. Zu einer Verschuldenshaftung der Gesellschafter No access
3. Zur Unternehmergesellschaft (haftungsbeschränkt) No access Pages 435 - 437
4. Zur GmbH & Co. KG No access Pages 437 - 438
5. Zusammenfassung No access Pages 438 - 439
1. Ausgangslage: Zur Relevanz aufsteigender Sicherheiten iRd. Cash Pooling und zur Einschlägigkeit des Kapitalerhaltungsgebots No access Pages 440 - 440
2. 1. 1. Der Meinungsstand im Recht der GmbH No access
    2. 1. Besicherung und das Kapitalerhaltungsgebot des § 57 AktG a.F. No access
      2. Besicherung im Anwendungsbereich der §§ 311 ff. AktG No access
  2. Der Meinungsstand im Anschluss an die „November-Entscheidung“ No access Pages 445 - 446
3. 1. 1. Meinungsstand No access
    2. Stellungnahme No access
  2. 1. 1. Zu den Voraussetzungen der Besicherung im Zeitpunkt der schuldrechtlichen verbindlichen Zusage bzw. im Zeitpunkt der Bestellung No access
      2. Zur Relevanz von Entwicklungen nach Bestellung der Sicherheit No access
    2. 1. Zum Erfordernis der Prüfung eines Freistellungs- bzw. Rückgriffsanspruchs No access
      2. Zum maßgeblichen Zeitpunkt für die erforderliche Prüfung der Zulässigkeit der Besicherung unter dem Aspekt der Kapitalerhaltung No access
      3. Zur Beachtlichkeit nachträglicher Entwicklungen No access
      4. Zu Inhalt und Umfang des Anspruchs gemäß §§ 31 GmbHG, 62 AktG bei aufsteigenden Sicherheiten No access
      5. Zu den Besonderheiten in der GmbH No access
  3. 1. Meinungsstand No access
    2. Stellungnahme No access
  4. Zu den Pflichten der Geschäftsleiter bei der Cash-Pool-Teilnahme faktisch abhängiger Kapitalgesellschaften No access Pages 469 - 471
4. Aufsteigende Sicherheiten bei Bestehen eines Beherrschungs- oder Gewinnabführungsvertrages No access Pages 471 - 472
5. Zusammenfassung No access Pages 472 - 473
1. Der Meinungsstand unter der alten Rechtslage No access Pages 474 - 476
2. 1. 1. Meinungsstand No access
    2. 1. Der Wortlaut der Neuregelung und der Wille des Gesetzgebers No access
      2. Systematische und teleologische Erwägungen No access
      3. Zwischenergebnis No access
  2. 1. Meinungsstand No access
    2. Stellungnahme No access
  3. 1. Ausgangslage No access
    2. Berücksichtigung des Ausfallrisikos? No access
    3. Zwischenergebnis No access
  4. 1. Ausgangslage No access
    2. 1. Ausgangslage und Meinungsstand No access
      2. Stellungnahme No access
    3. 1. Problemstellung und Meinungsstand No access
      2. Stellungnahme No access
    4. Zulässigkeit der Pauschalbetrachtung und Hinausschieben der Zinspflicht in der faktisch abhängigen GmbH? No access
  5. 1. „Punktuelle Betrachtungsweise“ für die Feststellung einer Zinspflicht? No access
    2. Reichweite der Zinspflicht No access
  6. Zinspflicht bei Bestehen eines Beherrschungs- oder Gewinnabführungsvertrags? No access Pages 502 - 503
3. Zusammenfassung No access Pages 503 - 504
1. Einführung No access Pages 505 - 506
2. 1. Allgemein zur Maßgeblichkeit des Gesellschaftsinteresses iRd. Kapitalerhaltungsgebots No access
  2. Zu den Vorgaben mit Blick auf die Vorenthaltung zustehender Liquidität im Besonderen No access Pages 510 - 510
3. 1. Ausgangslage und Meinungsstand No access Pages 510 - 514
  2. 1. 1. Das Merkmal der causa societatis unter der früheren Rechtslage No access
      2. Zur Gesetzgebungsgeschichte und zum Willen des Gesetzgebers No access
      3. Vergleich mit der kapitalaufbringungsrechtlichen Neuregelung No access
        Liquiditätsschutz ausschließlich nach Maßgabe der §§ 64 S. 3 GmbHG, 92 Abs. 2 S. 3 AktG? No access
        Vergleich mit dem kodifizierten Konzernrecht No access
      4. Das Kapitalerhaltungsgebot als Schutz auch des Betriebsvermögens No access
        Genügt ein selbstständiger Schutz durch Kreditgeber einer Kapitalgesellschaft? No access
        Das Kapitalerhaltungsgebot als gebotene Sanktion für Verletzungen des im Handelsregister verlautbarten Unternehmenszwecks No access
    2. Zwischenergebnis No access
    3. 1. Zu den Rechtsfolgen iFe. Verstoßes No access
      2. Zum Verhältnis von Kapitalerhaltungsgebot und Existenzvernichtungshaftung No access
      3. Zulässigkeit einer satzungsmäßigen Ausrichtung auf das Konzerninteresse? No access
        Cash Pooling nur bei satzungsmäßiger Verankerung von Bankgeschäften? No access
      4. Zulässigkeit auch interessewidriger Entscheidungen bei entsprechender Kompensation? No access
      5. Zur Reichweite des Schutzes des Gesellschaftsinteresses iRd. §§ 30 GmbHG, 57 AktG No access
4. 1. Ausgangslage und Meinungsstand zur Bedeutung der §§ 64 S. 3 GmbHG, 92 Abs. 2 S. 3 AktG mit Blick auf die Praxis des Cash Pooling No access Pages 537 - 539
  2. Stellungnahme No access Pages 539 - 543
5. Liquiditätsschutz bei Bestehen eines Unternehmensvertrags iSv. § 291 Abs. 1 S. 1 AktG No access Pages 543 - 543
6. Zusammenfassung No access Pages 543 - 545
1. Einführung No access Pages 546 - 546
2. 1. Zum Zweck der Bestimmung No access Pages 546 - 548
  2. 1. Meinungsstand zur alten Rechtslage No access
    2. Meinungsstand zur neuen Rechtslage No access
    3. 1. Grundsatz No access
      2. Ausnahme in der mehrgliedrigen GmbH oder bei Kollegialgeschäftsführung? No access
      3. Übertragung des Rechtsgedankens des § 43a GmbHG auf die Konzerngeschäftsleitung? No access
      4. Ergebnis No access
  3. § 43a GmbHG bei Bestehen eines Beherrschungs- oder Gewinnabführungsvertrages No access Pages 559 - 559
3. 1. Hintergrund und Normzweck des § 89 AktG No access Pages 559 - 560
  2. 1. Meinungsstand No access
    2. Stellungnahme No access
  3. Zur Rechtslage im AG-Konzern No access Pages 562 - 564
  4. Zu § 115 AktG No access Pages 564 - 564
4. Zu § 288 Abs. 2 AktG No access Pages 564 - 565
5. 1. Ausgangslage No access Pages 565 - 565
  2. 1. Meinungsstand No access
    2. Stellungnahme No access
  3. Kein Kreditinstitut in der Rechtsform eines Einzelkaufmanns No access Pages 568 - 568
6. Zusammenfassung No access Pages 568 - 569
1. Meinungsstand No access Pages 570 - 571
2. Stellungnahme No access Pages 571 - 572
1. Einführung No access Pages 573 - 574
2. 1. 1. Tatbestand und Rechtsfolgen der verdeckten Sacheinlage No access
    2. 1. Umwandlung der Bar- in eine Sacheinlage No access
      2. Erfüllung der Bareinlageforderung durch erneute Zahlung? No access
  2. 1. Tatbestand und Rechtsfolgen No access
    2. 1. Grundsatz No access
      2. Keine „Heilung“ iFd. Cash Pooling No access
  3. 1. Die Rechtsfolgen in zivilrechtlicher Hinsicht No access
    2. Die Rechtsfolgen in strafrechtlicher Hinsicht No access
  4. 1. 1. Unterscheidung zwischen verdeckter Sacheinlage und bloßem Hin- und Herzahlen No access
      2. Probleme bei der Einbringung eines Ausgleichsanspruchs als offene Sacheinlage No access
    2. 1. Kapitalaufbringung „außerhalb des Cash Pools“: Einrichtung eines Sonderkontos oder Verwendung der Mittel für operative Zwecke No access
      2. Gewährung von Einflussmöglichkeiten auf das Zentralkonto No access
      3. Barkapitalerhöhung unter Beachtung der Bestimmungen zu Sachkapitalerhöhungen No access
      4. Einstellung des Eigenkapitals in Rücklagen der Gesellschaft No access
      5. „Umgehung“ des Hin- und Herzahlens durch Sachkapitalerhöhung No access
  5. Fazit zur alten Rechtslage No access Pages 594 - 594
3. 1. 1. „Bilanzielle Betrachtungsweise“ und „Erfüllungslösung“ im Regierungsentwurf No access
    2. Breite Kritik im Schrifttum No access
    3. Die Reaktion des Rechtsausschusses: „Anrechnungslösung“ bei der verdeckten Sacheinlage sowie Ergänzung des Vollwertigkeits- und Deckungsgebots beim Hin- und Herzahlen durch eine Liquiditäts- und Publizitätsklausel No access
  2. Die Entstehungsgeschichte der Neuregelungen im Recht der AG No access Pages 602 - 603
4. 1. Differenzierung zwischen verdeckter Sacheinlage und Hin- und Herzahlen No access Pages 603 - 607
  2. 1. Meinungsstand No access
    2. Stellungnahme No access
  3. „Mischfälle“ No access Pages 610 - 611
  4. 1. Problemaufriss No access
    2. Meinungsstand No access
    3. Stellungnahme No access
  5. 1. Meinungsstand No access
    2. 1. Anwendbarkeit der Kapitalaufbringungsregel bei Konzernverbundenheit zwischen Leistungsempfänger (Betreibergesellschaft) und Inferent No access
      2. Unterscheidung zwischen (verdeckter) Sacheinlage und Hin- und Herzahlen bei Leistungen an die Konzernschwester No access
  6. 1. Die rechtspolitische Kritik an der Neuregelung mit Blick auf die Praxis des Cash Pooling No access
    2. 1. Meinungsstand No access
        Fehlgehen der Vorstellung des Gesetzgebers No access
        Unklarheit über den Anknüpfungspunkt der Strafbarkeit No access
        Strafbarkeit wegen „Umgehung der Sacheinlagebestimmungen“? No access
        Vorverabredeter, aber noch nicht erfolgter Rückfluss der Bareinlage iR. eines Verkehrsgeschäfts No access
        Vorverabredeter und bei Anmeldung bereits erfolgter Rückfluss der Bareinlage iRe. Verkehrsgeschäfts No access
        Strafbarkeit wegen fehlender Werthaltigkeit der verdeckten Sacheinlage? No access
        Ergebnis zur Strafbarkeit der verdeckten Sacheinlage No access
        Regelung einer Offenlegungspflicht de lege ferenda? No access
      2. Zur Erfüllung der Einlageforderung durch „Anrechnung“ No access
        Zur möglichen zivilrechtlichen Haftung der Beteiligten No access
        Zu den Pflichten der beteiligten Geschäftsleiter mit Blick auf die Praxis des Cash Pooling No access
        Zum Inhalt des Gesellschaftsvertrags bzw. des Kapitalerhöhungsbeschlusses No access
      3. Entsprechende Bewertung iFd. Aufrechnung No access
      4. Zur Anwendbarkeit von § 19 Abs. 4 GmbHG in der Unternehmergesellschaft (haftungsbeschränkt) No access
      5. Zwischenergebnis No access
    3. 1. Meinungsstand No access
        Stellungnahme No access
        Meinungsstand No access
        Stellungnahme No access
        Meinungsstand No access
        Stellungnahme No access
        Begründung des Gesetzgebers und Meinungsstand No access
        Stellungnahme No access
        Meinungsstand No access
        Stellungnahme No access
        Meinungsstand No access
        Stellungnahme No access
        Meinungsstand No access
        Stellungnahme No access
        Ausgangslage No access
        Meinungsstand: Unwirksamkeit des Darlehensvertrags iFe. Verstoßes gegen die die gesetzlichen Voraussetzungen der §§ 19 Abs. 5 GmbHG, 27 Abs. 4 AktG? No access
        Stellungnahme No access
        Meinungsstand No access
        Stellungnahme No access
        Zur Zulässigkeit der Stundung der Einlageforderung No access
        Meinungsstand No access
        Stellungnahme No access
        Zum „Alles-oder-nichts-Prinzip“ No access
        Meinungsstand No access
        Stellungnahme No access
      2. Zur Anwendbarkeit der §§ 19 Abs. 5 GmbHG, 27 Abs. 4 AktG auf die Bestellung von Sicherheiten No access
      3. Meinungsstand No access
        Stellungnahme No access
        Meinungsstand No access
        Stellungnahme No access
      4. Zum Inhalt der Pflichten der Geschäftsleiter sowie etwaiger weiterer Organwalter No access
      5. Her- und Hinzahlen No access
    4. 1. Meinungsstand No access
      2. Stellungnahme No access
    5. 1. Ausgangslage und Meinungsstand No access
        Stellungnahme No access
      2. Heilung iFe. verdeckten Sacheinlage? No access
      3. Keine Erfüllung der Einlageforderung bei Bestehen kapitalerhaltungsrechtlicher Rückerstattungsansprüche? No access
    6. 1. Meinungsstand No access
      2. Stellungnahme No access
    7. Zu den Haftungsrisiken für die beteiligten Geschäftsleiter No access
5. Bewertung der Neuregelungen, Fazit zu ihrer „Cash-Pool-Tauglichkeit“ und Zusammenfassung No access Pages 719 - 725
1. 1. Einführung No access Pages 726 - 727
  2. Das frühere Eigenkapitalersatzrecht No access Pages 727 - 730
  3. 1. Zum Inhalt der Neuregelungen No access
    2. Überblick über die Rezeption der Neuregelungen im Schrifttum No access
    3. 1. Meinungsstand No access
      2. Stellungnahme No access
  4. Die Anwendbarkeit des Eigenkapitalersatzrechts bzw. des Rechts der Gesellschafterdarlehen auf downstream loans iRd. Cash Pooling No access Pages 738 - 740
  5. 1. Der Meinungsstand zur Einbeziehung anderer Kreditgeber unter der alten Rechtslage No access
    2. Der Meinungsstand zur Einbeziehungen anderer Kreditgeber unter der neuen Rechtslage No access
    3. 1. Dem Gesellschafter vertikal übergeordnetes Konzernunternehmen als Darlehensgeber No access
      2. Dem Gesellschafter untergeordnetes Konzernunternehmen als Darlehensgeber (Schwesterunternehmen des Darlehensnehmers) No access
      3. Kreditgeberin als Tochter des Kreditnehmers No access
    4. 1. Meinungsstand No access
      2. Konzernunternehmen, die sich in der Konzernhierarchie zwischen Kreditgeber und Kreditnehmer befinden No access
        Einbeziehung des Veranlassers No access
        Konzernunternehmen, die sich in der Konzernhierarchie zwischen Kreditgeber und Konzernmutter befinden No access
    5. Ergebnis zur Einbeziehung von Konzernunternehmen in das Recht der Gesellschafterdarlehen iRd. Cash Pooling No access
2. 1. 1. Die Anwendbarkeit des Eigenkapitalersatzrechts im Vertragskonzern No access
    2. 1. (Noch) Keine Insolvenz des Pool-Teilnehmers bzw. der Betreibergesellschaft No access
      2. Insolvenz im Zusammenhang mit der Vertragsbeendigung No access
        Insolvenz ohne Zusammenhang mit der Vertragsbeendigung No access
      3. Zu den Pflichten der beteiligten Geschäftsleiter unter der alten Rechtslage No access
  2. 1. Zu den Auswirkungen der Neuregelungen No access
    2. 1. Liquidation der abhängigen Gesellschaft bei Vertragsbeendigung No access
      2. Insolvenz der abhängigen Gesellschaft nach Vertragsbeendigung No access
      3. Insolvenz der abhängigen Gesellschaft während der Laufzeit des Beherrschungsvertrages No access
      4. Zwischenergebnis No access
    3. 1. Meinungsstand No access
      2. Vergleich mit der Argumentation unter der alten Rechtslage No access
        Meinungsstand zur dogmatischen Rechtfertigung der Subordination nach neuer Rechtslage No access
        Stellungnahme No access
        Folgerungen für eine „Bereichsausnahme“ im Vertragskonzern No access
    4. 1. Zu den Voraussetzungen des Sanierungsprivilegs im Vertragskonzern No access
      2. Zur Reichweite der Privilegierung No access
      3. Zwischenergebnis zum Sanierungsprivileg No access
      4. Sonderfall: Die Konzernmutter fungiert nicht als Betreibergesellschaft No access
  3. Zusammenfassung No access Pages 783 - 785
3. 1. 1. Ausgangslage No access
    2. Auswirkungen konzernrechtlicher Sonderregeln? No access
  2. 1. Zu den Pflichten der beteiligten Geschäftsleiter No access
    2. Zur Anwendbarkeit des Sanierungsprivilegs im faktischen Konzern No access
  3. Zusammenfassung No access Pages 789 - 790
4. 1. 1. Meinungsstand No access
    2. Stellungnahme No access
  2. 1. Meinungsstand No access
    2. Stellungnahme No access
  3. 1. Meinungsstand zur Anwendbarkeit des Bargeschäftsprivilegs iRd. § 135 Abs. 1 InsO No access
    2. Stellungnahme No access
    3. Zu den Voraussetzungen des Bargeschäftsprivilegs No access
    4. Zwischenergebnis zum Bargeschäftsprivileg No access
  4. 1. Ausgangslage No access
    2. Darlehensnehmer und Darlehensgeber iRd. Cash Pooling No access
    3. Schuldner und Gläubiger der Ausgleichspflicht No access
    4. Zum Problem der „Überschussleistung“ No access
    5. 1. Bilanzielle Folgen No access
      2. Weitere anfechtungsrechtliche Risiken No access
      3. Erschwerte Vollwertigkeitsgarantie im Zusammenhang mit „upstream loans“ No access
      4. Perpetuierung einer unerwünschten Vermögensverteilung No access
      5. Zwischenergebnis No access
  5. Risiken im Zusammenhang mit der Bestellung aufsteigender Sicherheiten? No access Pages 817 - 819
5. Zu Personengesellschaften, KGaA und Scheinauslandsgesellschaften No access Pages 819 - 819
6. 1. Pflichten der Konzerngeschäftsleiter gegenüber den abhängigen Pool-Teilnehmern No access Pages 819 - 821
  2. Pflichten der Konzerngeschäftsleiter gegenüber ihrer Anstellungskörperschaft No access Pages 821 - 822
  3. 1. Informationspflichten zur wirtschaftlichen Situation No access
    2. Gewährleistung der Vollwertigkeit von Ausgleichsansprüchen No access
7. Zusammenfassung No access Pages 823 - 825
Zusammenfassung und Thesen No access Pages 826 - 840
Literaturverzeichnis No access Pages 841 - 882