Die rechtlichen Grenzen der Zulässigkeit des Cash Pooling

RA Dr. Matthias Gärtner

doi:10.5771/9783845232072

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Bibliographic data

Edition: 1/2011
Copyright Year: 2011
ISBN-Print: 978-3-8329-6498-6
ISBN-Online: 978-3-8452-3207-2
Publisher: Nomos, Baden-Baden
Series: GLEISS LUTZ Schriftenreihe zum deutschen und internationalen Wirtschaftsrecht
Volume: 36
Language: German
Pages: 882
Product Type: Monograph

Titelei/Inhaltsverzeichnis No access Pages 2 - 42
Authors:
Abkürzungsverzeichnis No access Pages 43 - 48
Authors:
1. Zur Bedeutung des Cash Pooling No access Pages 49 - 51
  Authors:
2. Ziel der Arbeit und Gang der Darstellung No access Pages 51 - 52
  Authors:
3. 1. Begrifflichkeiten No access Pages 52 - 54
    Authors:
  2. Wirtschaftliche Vorteile und Risiken des Cash Pooling No access Pages 54 - 57
    Authors:
  3. Rechtliche Grundlagen des Cash Pooling No access Pages 57 - 58
    Authors:
1. 1. Die Entscheidungen „Bremer Vulkan“ No access Pages 59 - 60
    Authors:
  2. Die „November-Entscheidung“ vom 24.11.2003 No access Pages 60 - 61
    Authors:
  3. Die „Cash-Pool I“-Entscheidung vom 16.1.2006 No access Pages 61 - 61
    Authors:
2. 1. Ausgangslage No access Pages 61 - 63
    Authors:
  2. Authors:
    1. Meinungsstand No access
      Authors:
    2. Stellungnahme No access
      Authors:
  3. Authors:
    1. Authors:
      1. Interpretation und Bewertung der „November-Entscheidung“ No access
        Authors:
      2. Die Bewertung der Neuregelung No access
        Authors:
      3. Weitere Kritik an der „November-Entscheidung“ No access
        Authors:
      4. Die Begründung des Gesetzgebers zur kapitalerhaltungsrechtlichen Neuregelung No access
        Authors:
    2. Authors:
      1. Ausgangslage und historische Betrachtung No access
        Authors:
      2. Das Kapitalerhaltungsgebot als an die Vermögenslage der Gesellschaft geknüpfter abstrakter Insolvenzschutz? No access
        Authors:
      3. Kein abstraktes Verbot von Krediten „causa societatis“ und Lösung No access
        Authors:
  4. Zusammenfassung No access Pages 89 - 90
    Authors:
1. 1. Authors:
    1. Kapitalerhaltungsrechtliche Unbedenklichkeit im AG-Vertragskonzern No access
      Authors:
    2. Umstrittene Rechtslage im GmbH-Vertragskonzern No access
      Authors:
  2. Zur Rechtslage bei Bestehen eines isolierten Gewinnabführungsvertrags No access Pages 95 - 96
    Authors:
  3. Zwischenergebnis zur alten Rechtslage No access Pages 96 - 97
    Authors:
2. 1. Zum Inhalt der Neuregelung No access Pages 97 - 98
    Authors:
  2. Authors:
    1. Die Begründung des Gesetzgebers No access
      Authors:
    2. Deutungsversuche im Schrifttum No access
      Authors:
    3. Stellungnahme No access
      Authors:
  3. Authors:
    1. Meinungsstand No access
      Authors:
    2. Stellungnahme No access
      Authors:
3. 1. Authors:
    1. Authors:
      1. Authors:
        Rechtmäßige Ausübung der Leitungsmacht als Voraussetzung für die Suspendierung der Kapitalerhaltungsregeln No access
        Authors:
        Authors:
        Die Maßgeblichkeit von Konzerninteresse und Satzung der abhängigen AG No access
        Authors:
        Zur Unzulässigkeit existenzgefährdender Weisungen No access
        Authors:
      2. Der Meinungsstand zur neuen Rechtslage No access
        Authors:
      3. Authors:
        Authors:
        Faktische Aushebelung der Verlustausgleichspflicht ohne Überwachungspflicht der Geschäftsleiter No access
        Authors:
        Authors:
        Schutz durch insolvenzrechtliche Anfechtungstatbestände? No access
        Authors:
        Schutz durch die „Insolvenzverursachungshaftung“ der §§ 64 S. 3 GmbHG, 92 Abs. 2 S. 3 AktG? No access
        Authors:
        Schutz durch Publizität? No access
        Authors:
        Zur Konzeption der Verlustausgleichspflicht No access
        Authors:
        Zusätzlicher Verstoß gegen das Kapitalerhaltungsgebot bei fehlender Vollwertigkeit des Verlustausgleichsanspruchs? No access
        Authors:
        Zwischenergebnis No access
        Authors:
        Authors:
        Ausgangslage und Meinungsstand No access
        Authors:
        Stellungnahme No access
        Authors:
        Erforderlichkeit einer Weisung? No access
        Authors:
        Zwischenergebnis No access
        Authors:
    2. Authors:
      1. Authors:
        Authors:
        Meinungsstand: Anspruch auf Versorgung mit existenznotwendiger Liquidität? No access
        Authors:
        Stellungnahme No access
        Authors:
        Authors:
        Meinungsstand No access
        Authors:
        Stellungnahme No access
        Authors:
        Irrelevanz der Bonitätskontrolle bei erwartungsgemäß zumindest ausgeglichenem Jahresergebnis? No access
        Authors:
        Authors:
        Zur maßgeblichen Weisung mit Blick auf die Praxis des Cash Pooling No access
        Authors:
        Authors:
        Ausgangslage und Meinungsstand No access
        Authors:
        Stellungnahme No access
        Authors:
        Authors:
        Meinungsstand No access
        Authors:
        Stellungnahme No access
        Authors:
        Authors:
        Meinungsstand zur Verortung der Pflichten No access
        Authors:
        Stellungnahme No access
        Authors:
        Zu den Pflichten der Geschäftsleiter der abhängigen Gesellschaft im Einzelnen No access
        Authors:
        Authors:
        Meinungsstand No access
        Authors:
        Stellungnahme No access
        Authors:
        Authors:
        Meinungsstand No access
        Authors:
        Stellungnahme No access
        Authors:
        Authors:
        Meinungsstand No access
        Authors:
        Stellungnahme No access
        Authors:
      2. Authors:
        Authors:
        Zur Beurteilung der Nachteiligkeit iRv. § 308 Abs. 1 S. 2 AktG No access
        Authors:
        Zur Beurteilung des Konzerninteresses mit Blick auf die Praxis des Cash Pooling No access
        Authors:
        Authors:
        Meinungsstand No access
        Authors:
        Stellungnahme No access
        Authors:
        Authors:
        Ausgangslage No access
        Authors:
        Normiert § 308 Abs. 1 S. 2 AktG lediglich ein Verbot unverhältnismäßiger Schädigungen? No access
        Authors:
      3. Authors:
        Ressortmäßige Aufteilung innerhalb eines mehrgliedrigen Verwaltungsorgans No access
        Authors:
        Authors:
        Meinungsstand No access
        Authors:
        Stellungnahme No access
        Authors:
        Authors:
        Meinungsstand No access
        Authors:
        Stellungnahme No access
        Authors:
      4. Authors:
        Authors:
        Meinungsstand No access
        Authors:
        Stellungnahme No access
        Authors:
        Authors:
        Meinungsstand No access
        Authors:
        Stellungnahme No access
        Authors:
      5. Teilnahme am Cash Pooling als mögliche Abweichung von der Satzung? No access
        Authors:
      6. Betreibergesellschaft nicht beim herrschenden Unternehmen No access
        Authors:
  2. Authors:
    1. Entscheidung des Meinungsstreits hinsichtlich der Anwendbarkeit der Kapitalerhaltungsregeln No access
      Authors:
    2. Authors:
      1. Meinungsstand No access
        Authors:
      2. Stellungnahme No access
        Authors:
    3. Authors:
      1. Meinungsstand No access
        Authors:
      2. Stellungnahme No access
        Authors:
    4. Zu den Pflichten der beteiligten Organwalter No access
      Authors:
  3. Authors:
    1. Meinungsstand No access
      Authors:
    2. Stellungnahme No access
      Authors:
4. 1. Authors:
    1. Authors:
      1. Meinungsstand No access
        Authors:
      2. Authors:
        Authors:
        Ausgangslage No access
        Authors:
        Meinungsstand No access
        Authors:
        Stellungnahme No access
        Authors:
        Zwischenergebnis No access
        Authors:
    2. Authors:
      1. Meinungsstand No access
        Authors:
      2. Authors:
        Zur Anwendbarkeit der §§ 311, 317 AktG No access
        Authors:
        Authors:
        Meinungsstand No access
        Authors:
        Stellungnahme No access
        Authors:
        Zur Beachtlichkeit des Konzerninteresses No access
        Authors:
        Authors:
        Allgemeines No access
        Authors:
        Zur Verortung der Pflichten des Vorstands der abhängigen AG No access
        Authors:
        Authors:
        Zur Delegation der Pflichten der Konzerngeschäftsleiter No access
        Authors:
        Zur Delegation der Pflichten in der abhängigen AG No access
        Authors:
        Authors:
        Zu den Pflichten des Aufsichtsrats der abhängigen AG No access
        Authors:
        Zu den Pflichten eines etwaigen Aufsichtsrats des herrschenden Unternehmens No access
        Authors:
  2. Authors:
    1. Zur Rechtfertigung der Verlustausgleichspflicht iFd. isolierten Gewinnabführungsvertrags mit einer GmbH No access
      Authors:
    2. Authors:
      1. Wegfall des Deckungsgebots und Vollwertigkeit des Verlustausgleichsanspruchs No access
        Authors:
      2. Kein Weisungsrecht des herrschenden Unternehmens No access
        Authors:
      3. Zur Maßgeblichkeit des Konzerninteresses No access
        Authors:
      4. Zu den Pflichten der beteiligten Geschäftsleiter No access
        Authors:
5. Zusammenfassung No access Pages 223 - 224
  Authors:
1. Einführung No access Pages 225 - 227
  Authors:
2. 1. Authors:
    1. Europarechtskonformität der aktienrechtlichen Neuregelung? No access
      Authors:
    2. Authors:
      1. Meinungsstand No access
        Authors:
      2. Stellungnahme No access
        Authors:
    3. Authors:
      1. Authors:
        Keine Zweifel an der Einbringlichkeit der Forderung No access
        Authors:
        Objektives Verständnis der Vollwertigkeit und Beweislastverteilung No access
        Authors:
        Authors:
        (Bilanzielle) Vollwertigkeit iSd. §§ 57 AktG, 30 GmbHG trotz erforderlicher Pauschalwertberichtigung? No access
        Authors:
        Authors:
        Meinungsstand No access
        Authors:
        Stellungnahme No access
        Authors:
        Zur Bonität des Schuldners No access
        Authors:
        Zur Bonitätsprüfung durch den Geschäftsleiter No access
        Authors:
        Zwischenergebnis zum Vollwertigkeitsgebot No access
        Authors:
      2. Zur Zinspflicht und zum Schutz von Ertragschancen No access
        Authors:
  2. Authors:
    1. Authors:
      1. Generelle Verdrängung des Kapitalerhaltungsgebots? No access
        Authors:
      2. Sonderfall: Upstream loans iRv. Cash-Pool-Systemen No access
        Authors:
      3. Authors:
        Zulässigkeit nur bei werthaltiger Besicherung? No access
        Authors:
        Zur Nutzungsvergütung (Verzinsung) und zur Vorenthaltung zustehender Liquidität No access
        Authors:
    2. Authors:
      1. Authors:
        Zum Verhältnis im Allgemeinen No access
        Authors:
        Ausfallrisiko No access
        Authors:
        Schutz der Liquiditätslage No access
        Authors:
        Verzinsung No access
        Authors:
        Klumpenrisiko No access
        Authors:
    3. Authors:
      1. §§ 311 ff. AktG als Privilegierung gegenüber § 57 AktG? No access
        Authors:
      2. Authors:
        Zum Aspekt des Ausfallrisikos No access
        Authors:
        Zur Verzinsungspflicht und zum Schutz der Liquiditätslage No access
        Authors:
        Folgerungen für das Verhältnis der §§ 311 ff. AktG zu den Kapitalerhaltungsregeln bei aufsteigenden Krediten No access
        Authors:
        Zur Anwendbarkeit der §§ 311 ff. AktG auf die Praxis des Cash Pooling No access
        Authors:
3. 1. Authors:
    1. Vollwertigkeitsprüfung durch den Vorstand bei Valutierung No access
      Authors:
    2. Anwendung der Business Judgement Rule? No access
      Authors:
  2. Authors:
    1. Schwierigkeiten mit Blick auf den zeitlichen Bezugspunkt der Prüfung No access
      Authors:
    2. Zur Ermittlung der Bonität der Betreibergesellschaft No access
      Authors:
    3. Besondere Risiken mit Blick auf das Recht der Gesellschafterdarlehen No access
      Authors:
    4. Unrentabilität der Vollwertigkeitskontrolle durch die Geschäftsleiter der Pool-Teilnehmer No access
      Authors:
    5. Zwischenergebnis No access
      Authors:
  3. Authors:
    1. Zur Vollwertigkeitsprüfung bei Valutierung No access
      Authors:
    2. Authors:
      1. Meinungsstand zu upstream loans im Allgemeinen No access
        Authors:
      2. Übertragung der herrschenden Ansicht auf die Praxis des Cash Pooling No access
        Authors:
      3. Authors:
        Zur Notwendigkeit einer Einschränkung der Haftung für Unterlassen No access
        Authors:
        Authors:
        Die herrschende Ansicht: § 317 Abs. 3 AktG als verschuldensunabhängige Veranlasserhaftung No access
        Authors:
        Stellungnahme No access
        Authors:
        Folgerungen für upstream loans im Allgemeinen und die Praxis des Cash Pooling im Besonderen No access
        Authors:
        Seitenblick zur Kritik an der „November-Entscheidung“ No access
        Authors:
    3. Authors:
      1. Ausgangslage No access
        Authors:
      2. Authors:
        Meinungsstand No access
        Authors:
        Authors:
        Ausgangslage No access
        Authors:
        Zu den Anfechtungsrisiken gemäß §§ 129 ff. InsO, 3 f. AnfG No access
        Authors:
        Zwischenergebnis No access
        Authors:
      3. Zum Zahlungsverbot der §§ 92 Abs. 2 S. 1, 3 AktG, 64 S. 1, 3 GmbHG, 130a Abs. 1 HGB No access
        Authors:
    4. Authors:
      1. Einrichtung eines „Informations- und Frühwarnsystems“ No access
        Authors:
      2. Zur Vollwertigkeitskontrolle No access
        Authors:
      3. Dokumentation No access
        Authors:
      4. Informationsrechte No access
        Authors:
  4. Authors:
    1. Ausgangslage und Meinungsstand No access
      Authors:
    2. Authors:
      1. Meinungsstand No access
        Authors:
      2. Stellungnahme No access
        Authors:
    3. Authors:
      1. Authors:
        Ausgangslage und Meinungsstand No access
        Authors:
        Stellungnahme No access
        Authors:
      2. Authors:
        Meinungsstand No access
        Authors:
        Authors:
        Ausdrückliche Verlängerung des Darlehens No access
        Authors:
        Bloße Nichteinforderung des Darlehens No access
        Authors:
        Authors:
        Ausgangslage No access
        Authors:
        Authors:
        Vergleich mit der früheren Rechtslage No access
        Authors:
        Keine Definition der Grenzen des Kapitalerhaltungsgebots durch gesetzliche oder vertragliche Kündigungsrechte No access
        Authors:
        Anspruch der Gesellschaft auf ständige Darlegung zweifelsfreier Bonität aus §§ 57 Abs. 1 S. 3 AktG, 30 Abs. 1 S. 2 GmbHG No access
        Authors:
        Bestätigung der laufzeitbezogenen Anwendung der §§ 57 Abs. 1 S. 3 AktG, 30 Abs. 1 S. 2 GmbHG durch systematische und teleologische Erwägungen No access
        Authors:
        Das Verhältnis des Kapitalerhaltungsgebots zur Insolvenzanfechtung No access
        Authors:
        Vergleich mit der Rechtslage bei § 43a GmbHG No access
        Authors:
        Kein ausreichender Gläubigerschutz durch andere Schutzinstrumente No access
        Authors:
        Zwischenergebnis zu den Rechtsfolgen bei nachträglicher Verschlechterung der Bonität des Schuldners und Folgerungen für die Verantwortlichkeit des Geschäftsleiters No access
        Authors:
    4. Authors:
      1. Kontrolle der Vollwertigkeit der Ausgleichsansprüche No access
        Authors:
      2. Dokumentations- und Berichtspflichten No access
        Authors:
  5. Zu den Pflichten des Aufsichtsrats der faktisch abhängigen AG No access Pages 353 - 356
    Authors:
  6. Zu den Pflichten eines etwaigen Aufsichtsorgans des herrschenden Unternehmens No access Pages 356 - 358
    Authors:
  7. Zusammenfassung zu den Pflichten der Organwalter No access Pages 358 - 359
    Authors:
  8. Zur Versicherbarkeit des Haftungsrisikos der Organwalter No access Pages 359 - 363
    Authors:
  9. Authors:
    1. Authors:
      1. Zur Verantwortlichkeit der Konzerngeschäftsleiter No access
        Authors:
      2. Authors:
        Meinungsstand No access
        Authors:
        Stellungnahme No access
        Authors:
    2. Zur Delegation in der abhängigen AG No access
      Authors:
  10. Zur Darlegungs- und Beweislast und zu Umfang und Inhalt einer möglichen Haftung von Organwaltern No access Pages 367 - 369
    Authors:
  11. Zu den Pflichten der Organwalter im Hinblick auf die weiteren Zulässigkeitsvoraussetzungen von upstream loans iRd. Cash Pooling No access Pages 369 - 370
    Authors:
  12. Authors:
    1. Ausgangslage und Meinungsstand No access
      Authors:
    2. Stellungnahme No access
      Authors:
  13. Authors:
    1. Ausgangslage und Anwendbarkeit der Kapitalerhaltungsregeln bei der Kreditvergabe an Dritte im faktischen Konzern No access
      Authors:
    2. Meinungsstand zur Frage, wessen Bonität maßgeblich für die Vollwertigkeit ist No access
      Authors:
    3. Stellungnahme No access
      Authors:
  14. Authors:
    1. Zum Inhalt der Haftung wegen fehlender Vollwertigkeit No access
      Authors:
    2. Authors:
      1. Ausgangslage No access
        Authors:
      2. Cash Pooling als Sonderfall? No access
        Authors:
    3. Zum Umfang der Haftung iRd. Cash Pooling No access
      Authors:
    4. Fortbestehen des Kreditvertrages No access
      Authors:
4. Zusammenfassung No access Pages 386 - 390
  Authors:
1. Einführung No access Pages 391 - 391
  Authors:
2. 1. Authors:
    1. Authors:
      1. Meinungsstand No access
        Authors:
      2. Authors:
        Der Wortlaut des § 30 Abs. 1 S. 2, 2. Alt. GmbHG No access
        Authors:
        Vergleich mit den kapitalaufbringungsrechtlichen Regelungen zur verdeckten Sacheinlage und zum Hin- und Herzahlen No access
        Authors:
        Zu den entscheidenden Wertungsgesichtspunkten iFd. Stammkapitaldeckung bei Valutierung No access
        Authors:
        Zur Situation iRd. Cash Pooling No access
        Authors:
        Volle Rückerstattung trotz Stammkapitaldeckung? No access
        Authors:
    2. Authors:
      1. Zu den Neuregelungen mit Bezug zur Kapitalerhaltung No access
        Authors:
      2. Authors:
        Ausgangslage und Meinungsstand No access
        Authors:
        Stellungnahme No access
        Authors:
  2. Authors:
    1. Zur Rechtslage bei der Entscheidung über die Kreditvergabe No access
      Authors:
    2. Zur Rechtslage nach Valutierung No access
      Authors:
  3. Authors:
    1. Ausgangslage No access
      Authors:
    2. Authors:
      1. Die Organpflichten der Konzerngeschäftsleiter gegenüber ihrer Anstellungskörperschaft No access
        Authors:
      2. Authors:
        Die Entwicklung der Haftung im faktischen GmbH-Konzern bis zur Verortung der Existenzvernichtungshaftung bei § 826 BGB No access
        Authors:
        § 826 BGB als Grundlage der Vollwertigkeitskontrolle durch die Konzerngeschäftsleiter? No access
        Authors:
      3. § 266 StGB und § 263 StGB als Grundlage der Vollwertigkeitskontrolle durch die Konzerngeschäftsleiter? No access
        Authors:
      4. (Vor-)Vertragliche Aufklärungspflichten? No access
        Authors:
      5. Authors:
        Meinungsstand No access
        Authors:
        Stellungnahme No access
        Authors:
  4. Versicherbarkeit der Geschäftsleiterhaftung, Delegation der Geschäftsleiterpflichten und Verantwortlichkeit eines Aufsichtsrats No access Pages 427 - 428
    Authors:
  5. Authors:
    1. Zum Umfang der Haftung der Konzerngeschäftsleiter analog § 317 Abs. 3 AktG No access
      Authors:
    2. Nachhaltige Wiederherstellung des Stammkapitals bei zweifelhafter Bonität des kreditnehmenden Gesellschafters No access
      Authors:
  6. Authors:
    1. Meinungsstand No access
      Authors:
    2. Authors:
      1. Ausgangslage No access
        Authors:
      2. Ausfallhaftung und stichtagsbezogene Betrachtung No access
        Authors:
      3. Zu Inhalt und Zeitpunkt einer möglichen Haftung No access
        Authors:
    3. Zu einer Verschuldenshaftung der Gesellschafter No access
      Authors:
3. Zur Unternehmergesellschaft (haftungsbeschränkt) No access Pages 435 - 437
  Authors:
4. Zur GmbH & Co. KG No access Pages 437 - 438
  Authors:
5. Zusammenfassung No access Pages 438 - 439
  Authors:
1. Ausgangslage: Zur Relevanz aufsteigender Sicherheiten iRd. Cash Pooling und zur Einschlägigkeit des Kapitalerhaltungsgebots No access Pages 440 - 440
  Authors:
2. 1. Authors:
    1. Der Meinungsstand im Recht der GmbH No access
      Authors:
    2. Authors:
      1. Besicherung und das Kapitalerhaltungsgebot des § 57 AktG a.F. No access
        Authors:
      2. Besicherung im Anwendungsbereich der §§ 311 ff. AktG No access
        Authors:
  2. Der Meinungsstand im Anschluss an die „November-Entscheidung“ No access Pages 445 - 446
    Authors:
3. 1. Authors:
    1. Meinungsstand No access
      Authors:
    2. Stellungnahme No access
      Authors:
  2. Authors:
    1. Authors:
      1. Zu den Voraussetzungen der Besicherung im Zeitpunkt der schuldrechtlichen verbindlichen Zusage bzw. im Zeitpunkt der Bestellung No access
        Authors:
      2. Zur Relevanz von Entwicklungen nach Bestellung der Sicherheit No access
        Authors:
    2. Authors:
      1. Zum Erfordernis der Prüfung eines Freistellungs- bzw. Rückgriffsanspruchs No access
        Authors:
      2. Zum maßgeblichen Zeitpunkt für die erforderliche Prüfung der Zulässigkeit der Besicherung unter dem Aspekt der Kapitalerhaltung No access
        Authors:
      3. Zur Beachtlichkeit nachträglicher Entwicklungen No access
        Authors:
      4. Zu Inhalt und Umfang des Anspruchs gemäß §§ 31 GmbHG, 62 AktG bei aufsteigenden Sicherheiten No access
        Authors:
      5. Zu den Besonderheiten in der GmbH No access
        Authors:
  3. Authors:
    1. Meinungsstand No access
      Authors:
    2. Stellungnahme No access
      Authors:
  4. Zu den Pflichten der Geschäftsleiter bei der Cash-Pool-Teilnahme faktisch abhängiger Kapitalgesellschaften No access Pages 469 - 471
    Authors:
4. Aufsteigende Sicherheiten bei Bestehen eines Beherrschungs- oder Gewinnabführungsvertrages No access Pages 471 - 472
  Authors:
5. Zusammenfassung No access Pages 472 - 473
  Authors:
1. Der Meinungsstand unter der alten Rechtslage No access Pages 474 - 476
  Authors:
2. 1. Authors:
    1. Meinungsstand No access
      Authors:
    2. Authors:
      1. Der Wortlaut der Neuregelung und der Wille des Gesetzgebers No access
        Authors:
      2. Systematische und teleologische Erwägungen No access
        Authors:
      3. Zwischenergebnis No access
        Authors:
  2. Authors:
    1. Meinungsstand No access
      Authors:
    2. Stellungnahme No access
      Authors:
  3. Authors:
    1. Ausgangslage No access
      Authors:
    2. Berücksichtigung des Ausfallrisikos? No access
      Authors:
    3. Zwischenergebnis No access
      Authors:
  4. Authors:
    1. Ausgangslage No access
      Authors:
    2. Authors:
      1. Ausgangslage und Meinungsstand No access
        Authors:
      2. Stellungnahme No access
        Authors:
    3. Authors:
      1. Problemstellung und Meinungsstand No access
        Authors:
      2. Stellungnahme No access
        Authors:
    4. Zulässigkeit der Pauschalbetrachtung und Hinausschieben der Zinspflicht in der faktisch abhängigen GmbH? No access
      Authors:
  5. Authors:
    1. „Punktuelle Betrachtungsweise“ für die Feststellung einer Zinspflicht? No access
      Authors:
    2. Reichweite der Zinspflicht No access
      Authors:
  6. Zinspflicht bei Bestehen eines Beherrschungs- oder Gewinnabführungsvertrags? No access Pages 502 - 503
    Authors:
3. Zusammenfassung No access Pages 503 - 504
  Authors:
1. Einführung No access Pages 505 - 506
  Authors:
2. 1. Allgemein zur Maßgeblichkeit des Gesellschaftsinteresses iRd. Kapitalerhaltungsgebots No access
    Authors:
  2. Zu den Vorgaben mit Blick auf die Vorenthaltung zustehender Liquidität im Besonderen No access Pages 510 - 510
    Authors:
3. 1. Ausgangslage und Meinungsstand No access Pages 510 - 514
    Authors:
  2. Authors:
    1. Authors:
      1. Das Merkmal der causa societatis unter der früheren Rechtslage No access
        Authors:
      2. Zur Gesetzgebungsgeschichte und zum Willen des Gesetzgebers No access
        Authors:
      3. Authors:
        Vergleich mit der kapitalaufbringungsrechtlichen Neuregelung No access
        Authors:
        Liquiditätsschutz ausschließlich nach Maßgabe der §§ 64 S. 3 GmbHG, 92 Abs. 2 S. 3 AktG? No access
        Authors:
        Vergleich mit dem kodifizierten Konzernrecht No access
        Authors:
      4. Authors:
        Das Kapitalerhaltungsgebot als Schutz auch des Betriebsvermögens No access
        Authors:
        Genügt ein selbstständiger Schutz durch Kreditgeber einer Kapitalgesellschaft? No access
        Authors:
        Das Kapitalerhaltungsgebot als gebotene Sanktion für Verletzungen des im Handelsregister verlautbarten Unternehmenszwecks No access
        Authors:
    2. Zwischenergebnis No access
      Authors:
    3. Authors:
      1. Zu den Rechtsfolgen iFe. Verstoßes No access
        Authors:
      2. Zum Verhältnis von Kapitalerhaltungsgebot und Existenzvernichtungshaftung No access
        Authors:
      3. Authors:
        Zulässigkeit einer satzungsmäßigen Ausrichtung auf das Konzerninteresse? No access
        Authors:
        Cash Pooling nur bei satzungsmäßiger Verankerung von Bankgeschäften? No access
        Authors:
      4. Zulässigkeit auch interessewidriger Entscheidungen bei entsprechender Kompensation? No access
        Authors:
      5. Zur Reichweite des Schutzes des Gesellschaftsinteresses iRd. §§ 30 GmbHG, 57 AktG No access
        Authors:
4. 1. Ausgangslage und Meinungsstand zur Bedeutung der §§ 64 S. 3 GmbHG, 92 Abs. 2 S. 3 AktG mit Blick auf die Praxis des Cash Pooling No access Pages 537 - 539
    Authors:
  2. Stellungnahme No access Pages 539 - 543
    Authors:
5. Liquiditätsschutz bei Bestehen eines Unternehmensvertrags iSv. § 291 Abs. 1 S. 1 AktG No access Pages 543 - 543
  Authors:
6. Zusammenfassung No access Pages 543 - 545
  Authors:
1. Einführung No access Pages 546 - 546
  Authors:
2. 1. Zum Zweck der Bestimmung No access Pages 546 - 548
    Authors:
  2. Authors:
    1. Meinungsstand zur alten Rechtslage No access
      Authors:
    2. Meinungsstand zur neuen Rechtslage No access
      Authors:
    3. Authors:
      1. Grundsatz No access
        Authors:
      2. Ausnahme in der mehrgliedrigen GmbH oder bei Kollegialgeschäftsführung? No access
        Authors:
      3. Übertragung des Rechtsgedankens des § 43a GmbHG auf die Konzerngeschäftsleitung? No access
        Authors:
      4. Ergebnis No access
        Authors:
  3. § 43a GmbHG bei Bestehen eines Beherrschungs- oder Gewinnabführungsvertrages No access Pages 559 - 559
    Authors:
3. 1. Hintergrund und Normzweck des § 89 AktG No access Pages 559 - 560
    Authors:
  2. Authors:
    1. Meinungsstand No access
      Authors:
    2. Stellungnahme No access
      Authors:
  3. Zur Rechtslage im AG-Konzern No access Pages 562 - 564
    Authors:
  4. Zu § 115 AktG No access Pages 564 - 564
    Authors:
4. Zu § 288 Abs. 2 AktG No access Pages 564 - 565
  Authors:
5. 1. Ausgangslage No access Pages 565 - 565
    Authors:
  2. Authors:
    1. Meinungsstand No access
      Authors:
    2. Stellungnahme No access
      Authors:
  3. Kein Kreditinstitut in der Rechtsform eines Einzelkaufmanns No access Pages 568 - 568
    Authors:
6. Zusammenfassung No access Pages 568 - 569
  Authors:
1. Meinungsstand No access Pages 570 - 571
  Authors:
2. Stellungnahme No access Pages 571 - 572
  Authors:
1. Einführung No access Pages 573 - 574
  Authors:
2. 1. Authors:
    1. Tatbestand und Rechtsfolgen der verdeckten Sacheinlage No access
      Authors:
    2. Authors:
      1. Umwandlung der Bar- in eine Sacheinlage No access
        Authors:
      2. Erfüllung der Bareinlageforderung durch erneute Zahlung? No access
        Authors:
  2. Authors:
    1. Tatbestand und Rechtsfolgen No access
      Authors:
    2. Authors:
      1. Grundsatz No access
        Authors:
      2. Keine „Heilung“ iFd. Cash Pooling No access
        Authors:
  3. Authors:
    1. Die Rechtsfolgen in zivilrechtlicher Hinsicht No access
      Authors:
    2. Die Rechtsfolgen in strafrechtlicher Hinsicht No access
      Authors:
  4. Authors:
    1. Authors:
      1. Unterscheidung zwischen verdeckter Sacheinlage und bloßem Hin- und Herzahlen No access
        Authors:
      2. Probleme bei der Einbringung eines Ausgleichsanspruchs als offene Sacheinlage No access
        Authors:
    2. Authors:
      1. Kapitalaufbringung „außerhalb des Cash Pools“: Einrichtung eines Sonderkontos oder Verwendung der Mittel für operative Zwecke No access
        Authors:
      2. Gewährung von Einflussmöglichkeiten auf das Zentralkonto No access
        Authors:
      3. Barkapitalerhöhung unter Beachtung der Bestimmungen zu Sachkapitalerhöhungen No access
        Authors:
      4. Einstellung des Eigenkapitals in Rücklagen der Gesellschaft No access
        Authors:
      5. „Umgehung“ des Hin- und Herzahlens durch Sachkapitalerhöhung No access
        Authors:
  5. Fazit zur alten Rechtslage No access Pages 594 - 594
    Authors:
3. 1. Authors:
    1. „Bilanzielle Betrachtungsweise“ und „Erfüllungslösung“ im Regierungsentwurf No access
      Authors:
    2. Breite Kritik im Schrifttum No access
      Authors:
    3. Die Reaktion des Rechtsausschusses: „Anrechnungslösung“ bei der verdeckten Sacheinlage sowie Ergänzung des Vollwertigkeits- und Deckungsgebots beim Hin- und Herzahlen durch eine Liquiditäts- und Publizitätsklausel No access
      Authors:
  2. Die Entstehungsgeschichte der Neuregelungen im Recht der AG No access Pages 602 - 603
    Authors:
4. 1. Differenzierung zwischen verdeckter Sacheinlage und Hin- und Herzahlen No access Pages 603 - 607
    Authors:
  2. Authors:
    1. Meinungsstand No access
      Authors:
    2. Stellungnahme No access
      Authors:
  3. „Mischfälle“ No access Pages 610 - 611
    Authors:
  4. Authors:
    1. Problemaufriss No access
      Authors:
    2. Meinungsstand No access
      Authors:
    3. Stellungnahme No access
      Authors:
  5. Authors:
    1. Meinungsstand No access
      Authors:
    2. Authors:
      1. Anwendbarkeit der Kapitalaufbringungsregel bei Konzernverbundenheit zwischen Leistungsempfänger (Betreibergesellschaft) und Inferent No access
        Authors:
      2. Unterscheidung zwischen (verdeckter) Sacheinlage und Hin- und Herzahlen bei Leistungen an die Konzernschwester No access
        Authors:
  6. Authors:
    1. Die rechtspolitische Kritik an der Neuregelung mit Blick auf die Praxis des Cash Pooling No access
      Authors:
    2. Authors:
      1. Authors:
        Meinungsstand No access
        Authors:
        Authors:
        Fehlgehen der Vorstellung des Gesetzgebers No access
        Authors:
        Unklarheit über den Anknüpfungspunkt der Strafbarkeit No access
        Authors:
        Authors:
        Strafbarkeit wegen „Umgehung der Sacheinlagebestimmungen“? No access
        Authors:
        Authors:
        Vorverabredeter, aber noch nicht erfolgter Rückfluss der Bareinlage iR. eines Verkehrsgeschäfts No access
        Authors:
        Vorverabredeter und bei Anmeldung bereits erfolgter Rückfluss der Bareinlage iRe. Verkehrsgeschäfts No access
        Authors:
        Strafbarkeit wegen fehlender Werthaltigkeit der verdeckten Sacheinlage? No access
        Authors:
        Ergebnis zur Strafbarkeit der verdeckten Sacheinlage No access
        Authors:
        Regelung einer Offenlegungspflicht de lege ferenda? No access
        Authors:
      2. Authors:
        Zur Erfüllung der Einlageforderung durch „Anrechnung“ No access
        Authors:
        Zur möglichen zivilrechtlichen Haftung der Beteiligten No access
        Authors:
        Zu den Pflichten der beteiligten Geschäftsleiter mit Blick auf die Praxis des Cash Pooling No access
        Authors:
        Zum Inhalt des Gesellschaftsvertrags bzw. des Kapitalerhöhungsbeschlusses No access
        Authors:
      3. Entsprechende Bewertung iFd. Aufrechnung No access
        Authors:
      4. Zur Anwendbarkeit von § 19 Abs. 4 GmbHG in der Unternehmergesellschaft (haftungsbeschränkt) No access
        Authors:
      5. Zwischenergebnis No access
        Authors:
    3. Authors:
      1. Authors:
        Authors:
        Authors:
        Meinungsstand No access
        Authors:
        Stellungnahme No access
        Authors:
        Authors:
        Meinungsstand No access
        Authors:
        Stellungnahme No access
        Authors:
        Authors:
        Meinungsstand No access
        Authors:
        Stellungnahme No access
        Authors:
        Authors:
        Begründung des Gesetzgebers und Meinungsstand No access
        Authors:
        Stellungnahme No access
        Authors:
        Authors:
        Meinungsstand No access
        Authors:
        Stellungnahme No access
        Authors:
        Authors:
        Meinungsstand No access
        Authors:
        Stellungnahme No access
        Authors:
        Authors:
        Meinungsstand No access
        Authors:
        Stellungnahme No access
        Authors:
        Authors:
        Authors:
        Ausgangslage No access
        Authors:
        Meinungsstand: Unwirksamkeit des Darlehensvertrags iFe. Verstoßes gegen die die gesetzlichen Voraussetzungen der §§ 19 Abs. 5 GmbHG, 27 Abs. 4 AktG? No access
        Authors:
        Stellungnahme No access
        Authors:
        Authors:
        Meinungsstand No access
        Authors:
        Stellungnahme No access
        Authors:
        Zur Zulässigkeit der Stundung der Einlageforderung No access
        Authors:
        Authors:
        Meinungsstand No access
        Authors:
        Stellungnahme No access
        Authors:
        Zum „Alles-oder-nichts-Prinzip“ No access
        Authors:
        Authors:
        Meinungsstand No access
        Authors:
        Stellungnahme No access
        Authors:
      2. Zur Anwendbarkeit der §§ 19 Abs. 5 GmbHG, 27 Abs. 4 AktG auf die Bestellung von Sicherheiten No access
        Authors:
      3. Authors:
        Authors:
        Meinungsstand No access
        Authors:
        Stellungnahme No access
        Authors:
        Authors:
        Meinungsstand No access
        Authors:
        Stellungnahme No access
        Authors:
      4. Zum Inhalt der Pflichten der Geschäftsleiter sowie etwaiger weiterer Organwalter No access
        Authors:
      5. Her- und Hinzahlen No access
        Authors:
    4. Authors:
      1. Meinungsstand No access
        Authors:
      2. Stellungnahme No access
        Authors:
    5. Authors:
      1. Authors:
        Ausgangslage und Meinungsstand No access
        Authors:
        Stellungnahme No access
        Authors:
      2. Heilung iFe. verdeckten Sacheinlage? No access
        Authors:
      3. Keine Erfüllung der Einlageforderung bei Bestehen kapitalerhaltungsrechtlicher Rückerstattungsansprüche? No access
        Authors:
    6. Authors:
      1. Meinungsstand No access
        Authors:
      2. Stellungnahme No access
        Authors:
    7. Zu den Haftungsrisiken für die beteiligten Geschäftsleiter No access
      Authors:
5. Bewertung der Neuregelungen, Fazit zu ihrer „Cash-Pool-Tauglichkeit“ und Zusammenfassung No access Pages 719 - 725
  Authors:
1. 1. Einführung No access Pages 726 - 727
    Authors:
  2. Das frühere Eigenkapitalersatzrecht No access Pages 727 - 730
    Authors:
  3. Authors:
    1. Zum Inhalt der Neuregelungen No access
      Authors:
    2. Überblick über die Rezeption der Neuregelungen im Schrifttum No access
      Authors:
    3. Authors:
      1. Meinungsstand No access
        Authors:
      2. Stellungnahme No access
        Authors:
  4. Die Anwendbarkeit des Eigenkapitalersatzrechts bzw. des Rechts der Gesellschafterdarlehen auf downstream loans iRd. Cash Pooling No access Pages 738 - 740
    Authors:
  5. Authors:
    1. Der Meinungsstand zur Einbeziehung anderer Kreditgeber unter der alten Rechtslage No access
      Authors:
    2. Der Meinungsstand zur Einbeziehungen anderer Kreditgeber unter der neuen Rechtslage No access
      Authors:
    3. Authors:
      1. Dem Gesellschafter vertikal übergeordnetes Konzernunternehmen als Darlehensgeber No access
        Authors:
      2. Dem Gesellschafter untergeordnetes Konzernunternehmen als Darlehensgeber (Schwesterunternehmen des Darlehensnehmers) No access
        Authors:
      3. Kreditgeberin als Tochter des Kreditnehmers No access
        Authors:
    4. Authors:
      1. Meinungsstand No access
        Authors:
      2. Authors:
        Konzernunternehmen, die sich in der Konzernhierarchie zwischen Kreditgeber und Kreditnehmer befinden No access
        Authors:
        Einbeziehung des Veranlassers No access
        Authors:
        Konzernunternehmen, die sich in der Konzernhierarchie zwischen Kreditgeber und Konzernmutter befinden No access
        Authors:
    5. Ergebnis zur Einbeziehung von Konzernunternehmen in das Recht der Gesellschafterdarlehen iRd. Cash Pooling No access
      Authors:
2. 1. Authors:
    1. Die Anwendbarkeit des Eigenkapitalersatzrechts im Vertragskonzern No access
      Authors:
    2. Authors:
      1. (Noch) Keine Insolvenz des Pool-Teilnehmers bzw. der Betreibergesellschaft No access
        Authors:
      2. Authors:
        Insolvenz im Zusammenhang mit der Vertragsbeendigung No access
        Authors:
        Insolvenz ohne Zusammenhang mit der Vertragsbeendigung No access
        Authors:
      3. Zu den Pflichten der beteiligten Geschäftsleiter unter der alten Rechtslage No access
        Authors:
  2. Authors:
    1. Zu den Auswirkungen der Neuregelungen No access
      Authors:
    2. Authors:
      1. Liquidation der abhängigen Gesellschaft bei Vertragsbeendigung No access
        Authors:
      2. Insolvenz der abhängigen Gesellschaft nach Vertragsbeendigung No access
        Authors:
      3. Insolvenz der abhängigen Gesellschaft während der Laufzeit des Beherrschungsvertrages No access
        Authors:
      4. Zwischenergebnis No access
        Authors:
    3. Authors:
      1. Meinungsstand No access
        Authors:
      2. Authors:
        Vergleich mit der Argumentation unter der alten Rechtslage No access
        Authors:
        Authors:
        Meinungsstand zur dogmatischen Rechtfertigung der Subordination nach neuer Rechtslage No access
        Authors:
        Stellungnahme No access
        Authors:
        Folgerungen für eine „Bereichsausnahme“ im Vertragskonzern No access
        Authors:
    4. Authors:
      1. Zu den Voraussetzungen des Sanierungsprivilegs im Vertragskonzern No access
        Authors:
      2. Zur Reichweite der Privilegierung No access
        Authors:
      3. Zwischenergebnis zum Sanierungsprivileg No access
        Authors:
      4. Sonderfall: Die Konzernmutter fungiert nicht als Betreibergesellschaft No access
        Authors:
  3. Zusammenfassung No access Pages 783 - 785
    Authors:
3. 1. Authors:
    1. Ausgangslage No access
      Authors:
    2. Auswirkungen konzernrechtlicher Sonderregeln? No access
      Authors:
  2. Authors:
    1. Zu den Pflichten der beteiligten Geschäftsleiter No access
      Authors:
    2. Zur Anwendbarkeit des Sanierungsprivilegs im faktischen Konzern No access
      Authors:
  3. Zusammenfassung No access Pages 789 - 790
    Authors:
4. 1. Authors:
    1. Meinungsstand No access
      Authors:
    2. Stellungnahme No access
      Authors:
  2. Authors:
    1. Meinungsstand No access
      Authors:
    2. Stellungnahme No access
      Authors:
  3. Authors:
    1. Meinungsstand zur Anwendbarkeit des Bargeschäftsprivilegs iRd. § 135 Abs. 1 InsO No access
      Authors:
    2. Stellungnahme No access
      Authors:
    3. Zu den Voraussetzungen des Bargeschäftsprivilegs No access
      Authors:
    4. Zwischenergebnis zum Bargeschäftsprivileg No access
      Authors:
  4. Authors:
    1. Ausgangslage No access
      Authors:
    2. Darlehensnehmer und Darlehensgeber iRd. Cash Pooling No access
      Authors:
    3. Schuldner und Gläubiger der Ausgleichspflicht No access
      Authors:
    4. Zum Problem der „Überschussleistung“ No access
      Authors:
    5. Authors:
      1. Bilanzielle Folgen No access
        Authors:
      2. Weitere anfechtungsrechtliche Risiken No access
        Authors:
      3. Erschwerte Vollwertigkeitsgarantie im Zusammenhang mit „upstream loans“ No access
        Authors:
      4. Perpetuierung einer unerwünschten Vermögensverteilung No access
        Authors:
      5. Zwischenergebnis No access
        Authors:
  5. Risiken im Zusammenhang mit der Bestellung aufsteigender Sicherheiten? No access Pages 817 - 819
    Authors:
5. Zu Personengesellschaften, KGaA und Scheinauslandsgesellschaften No access Pages 819 - 819
  Authors:
6. 1. Pflichten der Konzerngeschäftsleiter gegenüber den abhängigen Pool-Teilnehmern No access Pages 819 - 821
    Authors:
  2. Pflichten der Konzerngeschäftsleiter gegenüber ihrer Anstellungskörperschaft No access Pages 821 - 822
    Authors:
  3. Authors:
    1. Informationspflichten zur wirtschaftlichen Situation No access
      Authors:
    2. Gewährleistung der Vollwertigkeit von Ausgleichsansprüchen No access
      Authors:
7. Zusammenfassung No access Pages 823 - 825
  Authors:
Zusammenfassung und Thesen No access Pages 826 - 840
Authors:
Literaturverzeichnis No access Pages 841 - 882
Authors: