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Die Festhaltenserklärung des Leiharbeitnehmers bei der illegalen und der verdeckten Arbeitnehmerüberlassung

Authors:
Publisher:
 03.03.2021

Bibliographic data

Copyright year
2021
Publication date
03.03.2021
ISBN-Print
978-3-8487-8046-4
ISBN-Online
978-3-7489-2435-7
Publisher
Nomos, Baden-Baden
Series
Studien zum deutschen und europäischen Arbeitsrecht
Volume
89
Language
German
Pages
324
Product type
Book Titles

Table of contents

ChapterPages
  1. Titelei/Inhaltsverzeichnis No access 1 - 22
      1. A. Untersuchungsgegenstand No access
      2. B. Gang der Untersuchung No access
        1. I. Rechtsbeziehung zwischen Verleiher und Leiharbeitnehmer No access
        2. II. Rechtsbeziehung zwischen Verleiher und Entleiher No access
        3. III. Rechtsbeziehung zwischen Entleiher und Leiharbeitnehmer No access
        4. IV. Auswirkungen unerlaubter Arbeitnehmerüberlassung No access
        5. V. Zusammenfassung No access
        1. I. Das staatliche Arbeitsvermittlungsmonopol, §§ 37, 35 AVAVG No access
        2. II. Die Adia Interim-Entscheidung des BVerfG vom 04.04.1967 No access
        3. III. Gesetz zur Regelung der gewerbsmäßigen Arbeitnehmerüberlassung vom 07.08.1972 No access
        4. IV. Die Hartz-Gesetze No access
        5. V. Erstes Gesetz zur Änderung des Arbeitnehmerüberlassungsgesetzes vom 28.04.2011 No access
        6. VI. Gesetz zur Änderung des Arbeitnehmerüberlassungsgesetzes und anderer Gesetze vom 21.02.2017 No access
        7. VII. Zusammenfassung No access
    1. § 1 Regelungstechnik No access
      1. A. Normzweck No access
              1. aa) Bedeutung der Abgrenzung No access
              2. bb) Abgrenzungskriterien No access
              3. cc) Zweifelsfälle No access
              4. dd) Gesamtbetrachtung No access
              5. ee) Ergebnis No access
            2. b) Fehlen der Erlaubnis No access
              1. aa) Bewusste Falschbezeichnung No access
              2. bb) Rechtliche Fehleinschätzung No access
              3. cc) Umschlagen in eine Arbeitnehmerüberlassung No access
              1. aa) Diskussion zum früheren Recht No access
              2. bb) Ablehnung durch den Gesetzgeber No access
                1. (1) Formelle Anforderungen No access
                2. (2) Materielle Auswirkungen No access
                  1. (a) Zeitpunkt No access
                  2. (b) Schriftformerfordernis No access
                2. (2) Materielle Auswirkungen No access
                  1. (a) Wortlaut No access
                  2. (b) Sinn und Zweck No access
                  3. (c) Systematik No access
                  4. (d) Singuläre Verletzung der Konkretisierungspflicht No access
                  5. (e) Zwischenergebnis No access
                2. (2) Formverstoß No access
                  1. (a) Vorschläge in der Literatur No access
                  2. (b) Umkehrschluss No access
                  3. (c) Rechtsmissbrauch No access
                  4. (d) Zwischenergebnis No access
              4. dd) Ergebnis No access
              1. aa) Gleichstellung von verdeckter und illegaler Leiharbeit No access
              2. bb) Etablierung von Scheinarbeitnehmerüberlassungsverträgen No access
            1. a) Auffassung der Rechtsprechung No access
            2. b) Gegenstimmen in der Literatur No access
              1. aa) Vergleich mit § 134 BGB No access
                1. (1) Zeitlicher Gleichlauf der Rechtsfolgen No access
                2. (2) Sanktionsbewehrtes Verhalten No access
              3. cc) Neubewertung unter Berücksichtigung der Festhaltenserklärung No access
              4. dd) Ergebnis No access
          2. 2. Verdeckte Arbeitnehmerüberlassung No access
        3. III. Festhaltenserklärung No access
        4. IV. Ergebnis No access
        1. I. Allgemeines No access
            1. a) Anwendbarkeit auf Mischbetriebe No access
            2. b) Gesetzeszweck No access
          2. 2. Ergebnis No access
          1. 1. Anfängliche Unwirksamkeit No access
            1. a) Illegale Arbeitnehmerüberlassung No access
            2. b) Verdeckte Arbeitnehmerüberlassung No access
            3. c) Ergebnis No access
          3. 3. Heilungsmöglichkeit No access
      1. A. Normzweck No access
      2. B. Tatbestandvoraussetzungen No access
        1. I. Dogmatische Einordnung No access
        2. II. Allgemeines No access
              1. aa) Für den Beginn der Tätigkeit vorgesehener Zeitpunkt No access
              2. bb) Tatsächliche Arbeitsaufnahme No access
              3. cc) Stellungnahme No access
              4. dd) Zwischenergebnis No access
            2. b) Verdeckte Arbeitnehmerüberlassung No access
            3. c) Zwischenergebnis No access
          2. 2. Nachträgliche Unwirksamkeit No access
          3. 3. Ergebnis No access
          1. 1. Unerlaubte Überlassung an mehrere Entleiher No access
          2. 2. Kettenverleih No access
          1. 1. Geschuldete Tätigkeit No access
          2. 2. Arbeitszeit No access
          3. 3. Arbeitsentgelt No access
          4. 4. Sonstige Arbeitsbedingungen No access
          1. 1. Befristungsabrede No access
          2. 2. Sachlich rechtfertigender Grund No access
          3. 3. Rechtsfolge No access
        7. VII. Änderung des Arbeitsverhältnisses No access
          1. 1. Ordentliche Kündigung No access
              1. aa) Auffassung bis zur AÜG-Reform 2017 No access
              2. bb) Auffassung nach der AÜG-Reform 2017 No access
                  1. (a) Nebeneinander von Kündigungsrecht und Festhaltensrecht No access
                  2. (b) Arbeitgeberwechsel als Kündigungsgrund No access
                  3. (c) Zwischenergebnis No access
                  1. (a) Kein schutzwürdiges Interesse des Entleihers No access
                  2. (b) Vorrangiges Interesse des Leiharbeitnehmers No access
                  3. (c) Zwischenergebnis No access
              4. dd) Ergebnis No access
            2. b) Seitens des Arbeitgebers No access
          3. 3. Aufhebungsvertrag No access
            1. a) Erlöschen des Anspruchs gegen den Entleiher nach §§ 362 Abs. 1, 267 BGB No access
            2. b) Erlöschen des Anspruchs gegen den Entleiher nach § 422 Abs. 1 S. 1 BGB No access
          2. 2. Zwischenergebnis No access
            1. a) Leistung i.S.v. § 812 Abs. 1 S. 1 Alt. 1 BGB No access
            2. b) Normative Korrektur des objektiven Empfängerhorizonts No access
            3. c) Zwischenergebnis No access
            1. a) Grundsätzliche Schutzbedürftigkeit des Leiharbeitnehmers nach Fiktionseintritt No access
            2. b) Schutzbedürftigkeit aufgrund verleihfreier Zeiten oder anderweitigen Einsatzes No access
            3. c) Zwischenergebnis No access
          3. 3. Dogmatischer Anknüpfungspunkt No access
        3. III. Ergebnis No access
        1. I. Verhältnis von Leiharbeitnehmer und Verleiher No access
        2. II. Verhältnis von Verleiher und Entleiher No access
        3. III. Verhältnis von Leiharbeitnehmer zum Entleiher No access
      3. C. Ergebnis No access
      1. A. Vorgeschichte No access
        1. I. Erster Referentenentwurf vom 16.11.2015 No access
        2. II. Gesetzesentwurf der Bundesregierung vom 01.06.2016 No access
        3. III. Öffentliche Anhörung von Sachverständigen am 17.10.2016 No access
        4. IV. Inkrafttreten No access
      3. C. Kritik No access
      1. A. Allgemeines No access
      2. B. Vergleichbarkeit mit dem Widerspruchsrecht beim Betriebsübergang nach § 613a Abs. 6 BGB No access
        1. I. Erklärungsinhalt No access
          1. 1. Abgabezeitpunkt No access
          2. 2. Beschränkte Geschäftsfähigkeit No access
        3. III. Zugang No access
            1. a) Weitere Vorschriften des Vorlageverfahrens No access
            2. b) Voraussetzungen No access
            3. c) Tätigkeit der Agentur für Arbeit No access
            4. d) Erfahrungsbericht No access
              1. aa) Auffassung in der Literatur No access
                1. (1) Missbrauchsgefahr No access
                2. (2) Anzeige von Gesetzesverstößen No access
            6. f) Ergebnis No access
          2. 2. Schriftform No access
              1. aa) Anfänglich unerlaubte Arbeitnehmerüberlassung No access
              2. bb) Nachträglich unerlaubte Arbeitnehmerüberlassung No access
              3. cc) Zwischenergebnis No access
              1. aa) Auffassung in der Literatur No access
                1. (1) Keine eindeutige Aussage in den Gesetzesmaterialien No access
                2. (2) Hinweise im Gesetzgebungsverfahren No access
                3. (3) Entgegenstehende Regelungssystematik No access
                4. (4) Realisierbarkeit des Rechts No access
                5. (5) Zwischenergebnis No access
              3. cc) Verfassungsrechtliche Auswirkung No access
            3. c) Fristlänge No access
            4. d) Fristberechnung No access
          2. 2. Zugangsfrist No access
        6. VI. Ergebnis No access
        1. I. Unwirksamkeit des Leiharbeitsvertrages No access
        2. II. Einmaligkeit der Festhaltenserklärung bei fortgesetzter Überlassung No access
          1. 1. Vorliegen von Allgemeinen Geschäftsbedingungen gemäß § 305 Abs. 1 BGB No access
          2. 2. Kontrollfähigkeit nach § 307 Abs. 3 BGB No access
              1. aa) Verzicht auf ein Arbeitsverhältnis mit dem Entleiher No access
              2. bb) Drängen auf Abgabe der Festhaltenserklärung No access
              3. cc) Kompensationserfordernis No access
              4. dd) Zwischenergebnis No access
              1. aa) Kein Hinweis auf den Arbeitgeberwechsel No access
              2. bb) Kein Hinweis auf die fehlende Beschäftigungsmöglichkeit No access
              3. cc) Zwischenergebnis No access
          4. 4. Ergebnis No access
          1. 1. Verzicht No access
          2. 2. Verwirkung No access
        5. V. Ergebnis No access
          1. 1. Unmittelbare Rechtswirkung No access
            1. a) Illegale Leiharbeit No access
            2. b) Verdeckte Leiharbeit No access
            1. a) Anwendung der Grundsätze über das fehlerhafte Arbeitsverhältnis No access
            2. b) Vergleichbarkeit der Rechtsfolgen nach Widerspruch und Festhaltenserklärung No access
            1. a) Dogmatische Grundlage No access
            2. b) Rückabwicklungsschwierigkeiten No access
              1. aa) Aufrechterhaltung des Lohnanspruchs wegen Annahmeverzugs gemäß § 615 S. 1 BGB No access
              2. bb) Aufrechterhaltung des Lohnanspruchs gemäß § 326 Abs. 2 S. 1 Alt. 1 BGB No access
              3. cc) Zwischenergebnis No access
          3. 3. Ergebnis No access
        3. III. Rechtsbeziehung zwischen Verleiher und Entleiher No access
        1. I. Allgemeines No access
        2. II. Fortführung der Überlassung No access
            1. a) Weisungsbefugnis No access
            2. b) Anwendbarkeit von § 134 BGB No access
            3. c) Nichtigkeitsfolge No access
            4. d) Zwischenergebnis No access
            1. a) Billigkeit der Weisung No access
            2. b) Rechtsfolge bei Unbilligkeit No access
            3. c) Zwischenergebnis No access
        4. IV. Ergebnis No access
      3. C. Sozialversicherungsrechtliche Folge No access
      4. D. Ergebnis No access
      1. A. Widerruf No access
          1. 1. Rechtsfolgenirrtum, § 119 Abs. 1 Alt. 1 BGB No access
          2. 2. Eigenschaftsirrtum, § 119 Abs. 2 BGB No access
          3. 3. Arglistige Täuschung und widerrechtliche Drohung, § 123 BGB No access
        2. II. Anfechtungsgegner No access
        3. III. Rechtsfolgen der Anfechtung No access
        4. IV. Ergebnis No access
      3. C. Dreiseitiger Vertrag No access
    6. § 6 Darlegungs- und Beweislast No access
    1. § 1 Untersuchungsgegenstand No access
        1. I. Schutzbereich No access
          1. 1. Aufgabe des Arbeitsplatzes No access
            1. a) Anforderungen an eine privatautonome Entscheidung No access
              1. aa) Ausschlussfrist No access
              2. bb) Einmaligkeit der Festhaltenserklärung No access
                1. (1) Schriftformerfordernis No access
                2. (2) Vorlagepflicht No access
              4. dd) Kumulation der Anforderungen No access
              5. ee) Zwischenergebnis No access
            3. c) Ergebnis No access
          1. 1. Eingriffsvorbehalt No access
              1. aa) Drei-Stufen-Theorie No access
              2. bb) Anwendung auf Eingriffe in die freie Arbeitsplatzwahl No access
              3. cc) Eingriffsintensität bei § 9 Abs. 1 Nr. 1 Var. 2, Nr. 1a AÜG No access
              1. aa) Illegale Arbeitnehmerüberlassung No access
              2. bb) Verdeckte Arbeitnehmerüberlassung No access
              1. aa) Illegale Arbeitnehmerüberlassung No access
              2. bb) Verdeckte Arbeitnehmerüberlassung No access
              1. aa) Illegale Arbeitnehmerüberlassung No access
              2. bb) Verdeckte Arbeitnehmerüberlassung No access
                1. (1) Fehlende Beschäftigungsmöglichkeit No access
                2. (2) Vertragsfiktion als Kompensation No access
                3. (3) Fehlendes personales Element des Arbeitsverhältnisses No access
                4. (4) Vermeidbarkeit des Grundrechtseingriffs No access
                5. (5) Arbeitnehmerschutz No access
                6. (6) Zwischenergebnis No access
                1. (1) Objektiver Verstoß gegen formelle Vorgaben No access
                2. (2) Vermeidbarkeit des Grundrechtseingriffs No access
                3. (3) Arbeitnehmerschutz No access
                4. (4) Zwischenergebnis No access
        4. IV. Ergebnis No access
        1. I. Schutzbereich No access
          1. 1. Kompensation durch das Festhaltensrecht No access
          2. 2. Kompensation durch das außerordentliche Kündigungsrecht No access
          1. 1. Prüfungsmaßstab No access
            1. a) Legitimer Zweck No access
            2. b) Geeignetheit No access
            3. c) Erforderlichkeit No access
              1. aa) Bestimmung des neuen Arbeitgebers No access
              2. bb) Arbeitsbedingungen bei dem neuen Arbeitgeber No access
              3. cc) Außerordentliches Kündigungsrecht No access
              4. dd) Arbeitnehmerschutz No access
            5. e) Zwischenergebnis No access
        4. IV. Ergebnis No access
    3. § 3 Verfassungsrechtliche Bedeutung des Festhaltensrechts No access
      1. A. Bedarf eines Festhaltensrechts No access
        1. I. Andere Interessenlage als beim Widerspruchsrecht beim Betriebsübergang No access
        2. II. Umsetzung zulasten des Rechtsinhabers No access
        3. III. Fehlende Realisierbarkeit No access
        4. IV. Auswirkungen No access
      1. A. Rechtssichere Identifizierung von Arbeitnehmerüberlassung No access
      2. B. Kenntnisabhängiger Fristbeginn No access
      3. C. Keine Vorlagepflicht No access
      4. D. Ausformulierter Regelungsvorschlag No access
  7. Literaturverzeichnis No access 311 - 324

Bibliography (227)

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