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Die Kompetenzverteilung zwischen Vorstand und Hauptversammlung im Rahmen des Merger of Equals

Unter besonderer Betrachtung des Business Combination Agreements und ungeschriebener Hauptversammlungskompetenzen
Authors:
Publisher:
 14.04.2021

Bibliographic data

Publication year
2021
Publication date
14.04.2021
ISBN-Print
978-3-8487-7744-0
ISBN-Online
978-3-7489-2140-0
Publisher
Nomos, Baden-Baden
Series
Schriften zum europäischen, internationalen und vergleichenden Unternehmensrecht
Volume
21
Language
German
Pages
417
Product type
Book Titles

Table of contents

ChapterPages
  1. Titelei/Inhaltsverzeichnis No access 1 - 26
      1. 1. Motive für einen transnationalen Unternehmenszusammenschluss No access
      2. 2. Der internationale Konzern als günstige Organisationsform No access
      3. 3. Der Merger of Equals zwischen der Linde AG und der Praxair Inc. No access
      4. 4. LG München I, Urt. v. 20.12.2018 – 5 HK O 15236/17 No access
      5. 5. Konkrete Fragestellung der Untersuchung No access
    2. II. Gang der Untersuchung No access
    1. I. Begrifflichkeit No access
      1. 1. Abgrenzung von der Verschmelzung im rechtstechnischen Sinn des Umwandlungsgesetzes No access
          1. aa) Allgemeines zur Holding No access
          2. bb) Geeignete Rechtsform No access
            1. (i) Merger of Equals durch Aufnahme No access
            2. (ii) Merger of Equals durch Neubildung No access
            1. (i) Umtauschangebot No access
            2. (ii) Barangebot No access
            3. (iii) Besonderheiten nach dem Wertpapiererwerbs- und Übernahmegesetz No access
          2. bb) Eingeschränkte Leitungsmacht aufgrund einer Mehrheitsbeteiligung No access
              1. (1) Beherrschungsvertrag No access
              2. (2) Gewinnabführungsvertrag No access
              3. (3) Organschaftsvertrag No access
              1. (1) Umwandlungsrechtlicher Squeeze-out No access
              2. (2) Aktienrechtlicher Squeeze-out No access
              3. (3) Übernahmerechtlicher Squeeze-out No access
        1. a) Reguläres Delisting No access
        2. b) Kaltes Delisting No access
      2. 2. Erfüllung von kartellrechtlichen Auflagen No access
      1. 1. Parteien des Business Combination Agreements No access
      2. 2. Präambel No access
      3. 3. Transaktionsstruktur No access
      4. 4. Umstrukturierung nach der Umsetzung des Unternehmenszusammenschlusses No access
      5. 5. Struktur und Geschäftsmodell der neuen Gruppe No access
      6. 6. Zusicherungen und Gewährleistungen der quasi-fusionierenden Gesellschaften No access
      7. 7. Zusicherungen und Gewährleistungen der Holdinggesellschaft No access
      8. 8. Verpflichtungserklärungen No access
      9. 9. Weitere Vertragsbedingungen No access
      1. 1. Unverbindliche Absichtserklärung No access
      2. 2. Business Combination Agreement als Vertragsverhältnis No access
        1. a) Beherrschungsvertrag im Sinne von § 291 Abs. 1 S. 1, 1. Alt. AktG No access
          1. aa) Kein Weisungsrecht durch Verpflichtungserklärungen No access
            1. (i) Paritätische und nicht paritätische Besetzung des Leitungsorgans der NewCo No access
            2. (ii) Personelle Verflechtungen, Gremien und Ausschüsse No access
            3. (iii) Ausnahme bei besonderen Kompetenzen No access
          3. cc) Kein verdeckter Beherrschungsvertrag im Rahmen des Merger of Equals No access
          1. aa) Phase vor dem öffentlichen Übernahmeangebot No access
          2. bb) Phase nach dem erfolgreichen öffentlichen Übernahmeangebot No access
          3. cc) Kein Gleichordnungskonzern No access
        4. d) Kein organisationsrechtlicher Vertrag im Sinne von §§ 291 ff. AktG No access
      4. 4. Schuldrechtliche Nebenabrede zur Satzung No access
      5. 5. Hinkendes Schuldverhältnis (§§ 311 Abs. 1, 241 Abs. 2 BGB) No access
        1. a) Leistungspflicht im Sinne von § 241 Abs. 1 BGB No access
        2. b) Mehrseitig verpflichtend No access
        3. c) Vertrag sui generis No access
        1. a) Taugliche Gesellschafter einer Gesellschaft bürgerlichen Rechts No access
          1. aa) Zweck im Sinne von § 705 BGB No access
          2. bb) Vergemeinschaftung des Zwecks No access
          3. cc) Vertragliche Förderungsplicht No access
        3. c) Rechtsnatur des Gesellschaftsvertrags im Sinne von §§ 705 ff. BGB No access
        4. d) Zwischenergebnis No access
      8. 8. Zusammenfassung No access
      1. 1. Organe der Aktiengesellschaft No access
        1. a) Aktienrechtsreform von 1937 No access
        2. b) Aktienrechtsreform von 1965 No access
        3. c) Gegenwärtiges Kompetenzgefüge No access
      1. 1. Gerichtliche und außergerichtliche Vertretung der Aktiengesellschaft No access
      2. 2. Abschlusskompetenz im Außenverhältnis No access
          1. aa) Direkte Anwendung von § 179a Abs. 1 S. 1 AktG No access
            1. (i) Vermögensverwässerung No access
            2. (ii) Verlust des Unternehmenswerts No access
            1. (i) Allgemeines zum Vorvertrag No access
            2. (ii) Dogmatische Begründung der Erstreckung des Zustimmungserfordernisses No access
              1. (1) Vor- und Hauptvertrag No access
              2. (2) Verpflichtung zum Abschluss eines Unternehmensvertrags No access
              3. (3) Keine de facto Bindung durch „break-up fee“ No access
              4. (4) Schutzzweck des § 293 Abs. 1 AktG nicht gefordert No access
              5. (5) Business Combination Agreement kein Vorvertrag No access
            1. (i) Sachverhalt No access
            2. (ii) Urteilsgründe No access
            3. (iii) Übertragbarkeit des Zustimmungserfordernisses gem. § 293 Abs. 1 AktG auf das Business Combination Agreement No access
          3. cc) Zwischenergebnis No access
        3. c) „Organisationsvertrag sui generis“ No access
          1. aa) Allgemeines zu §§ 13, 65 UmwG No access
            1. (i) Regelungslücke No access
            2. (ii) Planwidrigkeit der Regelungslücke No access
            3. (iii) Vergleichbare Interessenlage No access
            4. (iv) Keine analoge Anwendung von §§ 13, 65 UmwG No access
          1. aa) Allgemeines zur Möglichkeit der Vorwegbindung des Vorstands No access
            1. (i) „Board Recommendation“-Klausel No access
            2. (ii) „No-Shop“-Klausel No access
            3. (iii) „No-Talk“-Klausel No access
              1. (1) Keine Veräußerung von wesentlichem Gesellschaftsvermögen, Tätigung wesentlicher Investitionen und Aufnahme von erheblichen Schulden No access
                1. (a) Satzungsänderungen und Kapitalmaßnahmen im Allgemeinen No access
                2. (b) Genehmigtes Kapital und Erwerb eigener Aktien No access
              3. (3) Keine Dividendenausschüttung entgegen üblicher Geschäftspraxis No access
            1. (i) Meinungsstand zur Rechtsfolge des Verstoßes gegen die aktienrechtliche Kompetenzordnung No access
              1. (1) Meinungsstand zur Rechtfolge beim Verstoß allein gegen die innergesellschaftliche Kompetenzordnung No access
              2. (2) Keine Allein-Vertretungsmacht des Vorstands No access
                  1. (aa) Kein Verstoß gegen §§ 76 Abs. 1, 77 Abs. 1 AktG No access
                  2. (bb) Kein Verstoß gegen § 23 Abs. 5 AktG No access
                  3. (cc) „Zusammenwirken“ von Vorstand und Hauptversammlung No access
                  4. (dd) Beschlussfreiheit der Hauptversammlung No access
                  5. (ee) Verstoß gegen Wesen der Aktiengesellschaft No access
                2. (b) Keine Legitimation der Vertretungshandlung des Vorstands durch Zustimmungsbeschluss der Hauptversammlung No access
              4. (4) Rechtsfolge des Verstoßes gegen innergesellschaftliche Kompetenzordnung No access
              5. (5) Lösung über Rechtsinstitut der auflösenden Bedingung No access
      4. 4. Keine Mitwirkung der Hauptversammlung erforderlich No access
        1. a) Inhalt der Geschäftsführungs- und Leitungsbefugnis No access
        2. b) Grundsatz der Weisungsunabhängigkeit No access
          1. aa) Gesetzliche Beschränkung No access
              1. (1) Gesellschaftszweck No access
              2. (2) Unternehmensgegenstand No access
            2. (ii) Beschränkung durch den Aufsichtsrat No access
            3. (iii) Beschränkung durch die Hauptversammlung No access
            4. (iv) Beschränkung durch die Geschäftsordnung des Vorstands No access
          3. cc) Umfang der Geschäftsführungs- und Leitungsbefugnis No access
        1. a) § 119 Abs. 1 AktG – Hauptversammlungskompetenzen No access
          1. aa) Grundlagen der Satzungsänderung § 179 Abs. 1 S. 1 AktG No access
            1. (i) Gesellschaftszweck in der Aktiengesellschaft No access
              1. (1) Veränderung des Aktionärskreises No access
                1. (a) Keine Aufgabe der Gewinnerzielungsabsicht No access
                2. (b) Keine Einschränkung der Gewinnerzielungsabsicht No access
                3. (c) Abschluss eines Gewinnabführungsvertrags No access
            3. (iii) Keine Änderung des Gesellschaftszwecks durch Merger of Equals No access
            1. (i) Unternehmensgegenstand in der Aktiengesellschaft No access
              1. (1) Konkrete Geschäftstätigkeit No access
              2. (2) Allgemeine Geschäftstätigkeit No access
                  1. (aa) Verwirklichung von Synergieeffekten No access
                  2. (bb) Konzernierung No access
                2. (b) Die Leitung einer Gruppe No access
                3. (c) Erfüllung kartellrechtlicher Auflagen und Bedingungen No access
                4. (d) Keine Änderung des konkreten Unternehmensgegenstandes No access
                1. (a) Konzernklausel No access
                  1. (aa) Andere Unternehmen errichten, erwerben und sich an ihnen beteiligen No access
                  2. (bb) Geschäftsbetrieb ausgliedern bzw. überlassen No access
                  3. (cc) Zusammenfassung unter einheitlicher Leitung No access
                  4. (dd) Abschluss von Unternehmensverträgen, o.ä. No access
                  5. (ee) Merger of Equals nicht von Konzernöffnungsklauseln erfasst No access
                  1. (aa) Allgemeines zum Konzerneingangsschutz No access
                  2. (bb) Veräußerungsverbot an Beherrschung anstrebenden Erwerber No access
                  3. (cc) Konzerneingangsschutz qua Wettbewerbsverbot No access
                  4. (dd) Kein Konzerneingangsschutz qua Gesetz No access
                4. (d) Keine Satzungsschranke für Merger of Equals No access
                5. (e) Gründung der NewCo No access
                6. (f) Gründung einer Gesellschaft bürgerlichen Rechts – Business Combination Agreement No access
                7. (g) Keine Änderung des allgemeinen Unternehmensgegenstandes No access
            4. (iv) Keine Änderung des Unternehmensgegenstandes durch Merger of Equals No access
        3. c) Kapitalmaßnahmen im Sinne von § 119 Abs. 1 Nr. 6 No access
        4. d) Auflösung der Gesellschaft § 262 Abs. 1 Nr. 2 AktG No access
        5. e) Integrationsmaßnahmen – zweiter Schritt der Quasi-Fusion No access
        6. f) Keine geschriebene Hauptversammlungskompetenz betroffen No access
        1. a) Zulässigkeit und Erforderlichkeit No access
          1. aa) Entwicklung im rechtswissenschaftlichen Schrifttum bis zur „Holzmüller“-Entscheidung No access
            1. (i) Sachverhalt No access
            2. (ii) Die zentralen Entscheidungsgründe No access
              1. (1) Kritik an der „Holzmüller“-Entscheidung No access
              2. (2) Progression im Schrifttum No access
              1. (1) Sachverhalt No access
              2. (2) Die zentralen Entscheidungsgründe No access
              1. (1) Sachverhalt No access
              2. (2) Entscheidungsgründe No access
              1. (1) Kritik an den „Gelatine“-Entscheidungen No access
              2. (2) Progression im Schrifttum No access
            1. (i) Sachverhalt No access
            2. (ii) Entscheidungsgründe No access
            3. (iii) Resonanz auf den „Hofbräu“-Beschluss No access
            1. (i) Sachverhalt No access
            2. (ii) Entscheidungsgründe No access
            3. (iii) Resonanz auf den „Commerzbank/Dresdener Bank“-Beschluss No access
            1. (i) Sachverhalt No access
            2. (ii) Entscheidungsgründe No access
            3. (iii) Resonanz auf die „Macrotron“-Entscheidung No access
            1. (i) Sachverhalt No access
            2. (ii) Entscheidungsgründe No access
            3. (iii) Resonanz auf den „Frosta“-Beschluss No access
            1. (i) Keine Ermessensreduzierung im Rahmen von § 119 Abs. 2 AktG No access
            2. (ii) Keine Einzel- oder Gesamtanalogie zu geschriebenen Hauptversammlungskompetenzen No access
            3. (iii) Offene Rechtsfortbildung No access
              1. (1) Mediatisierungseffekt No access
                1. (a) Mediatisierungseffekt keine zwingende Voraussetzung No access
                2. (b) Schwächung des Werts der Beteiligung No access
                  1. (aa) Verhältnis von Mitgliedschaft zur Satzung No access
                  2. (bb) Formale Betrachtung der Satzungsänderung No access
                  3. (cc) Vergleichbarkeit mit mitgliedschaftsrelevanter Satzungsänderung No access
              3. (3) Maßnahmen auf einer anderen hierarchischen Ebene No access
            2. (ii) Quantitative Voraussetzungen No access
          3. cc) Gesamtbetrachtung No access
          4. dd) Mehrheitserfordernis No access
          5. ee) Zwischenergebnis No access
          1. aa) Gesamtbetrachtung No access
            1. (i) Eingriff durch eine Geschäftsführungsmaßnahme No access
            2. (ii) Differenzierte Betrachtung der zwei Aktionärskreise No access
              1. (1) Mediatisierung von „unten nach oben“ No access
              2. (2) Wesentliche Beeinträchtigung der Mitgliedschaft No access
              3. (3) Autonome Entscheidung der Aktionäre No access
              4. (4) Neugestaltung der Mitgliedschaft im Konzern No access
              5. (5) Zwischenergebnis No access
              1. (1) Mediatisierung No access
                1. (a) Einflussnahme auf die Zusammensetzung des Aktionärskreises No access
                2. (b) Verwässerung der Aktionärsrechte No access
                3. (c) Veräußerung von Unternehmensbereichen in Folge von kartellrechtlichen Auflagen No access
                  1. (aa) Reguläres Delisting No access
                  2. (bb) Kaltes Delisting No access
                  3. (cc) Keine ungeschriebene Hauptversammlungskompetenz in Folge eines Delistings No access
                5. (e) Ausreichend Schutz der Aktionäre durch Beteiligung an Einzelmaßnahmen No access
              3. (3) Zwischenergebnis No access
          3. cc) Die „individuelle“ und „einsame“ Aktionärsentscheidung No access
          4. dd) Umgehung des Umwandlungsgesetzes No access
          5. ee) Verpflichtungserklärungen im Business Combination Agreement No access
        5. e) Keine ungeschriebene Hauptversammlungskompetenz No access
          1. aa) Inhalt No access
          2. bb) Rechtsnatur No access
        2. b) Transaktionsstruktur No access
        3. c) Zustimmung der Anteilsinhaber der Gründungsgesellschaften No access
        1. a) Der teleologische Ansatz von Art. 32 Abs. 6 S. 1 SE-VO No access
        2. b) Übertragung auf den Merger of Equals No access
      1. 1. Hauptversammlungsbeschluss bietet keinen weitergehenden Schutz No access
      2. 2. Hauptversammlung nur teilweise geeignetes Beschlussorgan No access
      3. 3. Die tatsächliche Barriere des Beschlussmängelrechts No access
      4. 4. Negative wirtschaftsökonomische Auswirkungen No access
    3. III. Kein Mitwirkungserfordernis de lege ferenda No access
  7. F. Zusammenfassung der Ergebnisse No access 380 - 384
  8. Literaturverzeichnis No access 385 - 417

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