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Private Equity, der Einsatz von Fremdkapital und Gläubigerschutz
Eine Untersuchung zur Notwendigkeit und zu den Möglichkeiten einer gesellschaftsrechtlichen Regulierung fremdfinanzierter Unternehmenstransaktionen (Leveraged Buy Out/Leveraged Recapitalization)- Authors:
- Series:
- Schriften des Augsburg Center for Global Economic Law and Regulation - Arbeiten zum Internationalen Wirtschaftsrecht und zur Wirtschaftsregulierung, Volume 33
- Publisher:
- 2009
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Bibliographic data
- Edition
- 1/2009
- Copyright Year
- 2009
- ISBN-Print
- 978-3-8329-4814-6
- ISBN-Online
- 978-3-8452-1939-4
- Publisher
- Nomos, Baden-Baden
- Series
- Schriften des Augsburg Center for Global Economic Law and Regulation - Arbeiten zum Internationalen Wirtschaftsrecht und zur Wirtschaftsregulierung
- Volume
- 33
- Language
- German
- Pages
- 390
- Product Type
- Monograph
Table of contents
ChapterPages
- Titelei/Inhaltsverzeichnis No access Pages 2 - 22Authors:
- Abkürzungsverzeichnis No access Pages 23 - 28Authors:
- Authors:
- Authors:
- Der Boom von Private Equity und Leverage Transaktionen No accessAuthors:
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- Die Kritik am Geschäftsmodell der Private Equity Fonds No accessAuthors:
- Die Befürworter einer stärkeren (steuerlichen) Förderung von Private Equity No accessAuthors:
- Die gesetzgeberische Reaktion durch das MoRaKG, das Risikobegrenzungsgesetz, die Unternehmenssteuerreform und das MoMiG No accessAuthors:
- Authors:
- Gläubigerschutz bei Leverage Transaktionen durch Private Equity Investoren No accessAuthors:
- Authors:
- Die unzureichende steuerliche Förderung durch das MoRaKG No accessAuthors:
- Die Auswirkung von Leverage Transaktionen auf die Finanzmarktstabilität No accessAuthors:
- Private Equity als Minderheitsgesellschafter/Übernahme börsennotierter Gesellschaften No accessAuthors:
- Gang der Untersuchung No access Pages 39 - 39Authors:
- Authors:
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- Private Equity – Begrifflichkeit und Grundidee No accessAuthors:
- Unterscheidung zwischen verschiedenen Formen des Private Equity (Buy Out vs. Venture Capital) No accessAuthors:
- Abgrenzung zur Anlageklasse der Hedge Fonds No accessAuthors:
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- Gesellschaftsrechtliche Struktur No accessAuthors:
- Vergütungsstruktur No accessAuthors:
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- Die Suche nach geeigneten Zielgesellschaften No accessAuthors:
- Der Erwerb der Zielgesellschaft No accessAuthors:
- Maßnahmen während des Investments No accessAuthors:
- Der Ausstieg aus dem Investment (Exit) No accessAuthors:
- Marktentwicklung No accessAuthors:
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- Theoretische Grundlagen No accessAuthors:
- Beispiel zur Veranschaulichung No accessAuthors:
- Der Einsatz von Fremdkapital bei einer Private Equity Transaktion No accessAuthors:
- Marktentwicklung No accessAuthors:
- Fallstudie Private Equity No accessAuthors:
- Ergebnis zu § 2 No access Pages 56 - 58Authors:
- Einführung No access Pages 58 - 58Authors:
- Authors:
- Relevanz der Kapitalstruktur (Traditionelle These) No accessAuthors:
- Irrelevanz der Kapitalstruktur (Irrelevanzthese) No accessAuthors:
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- Die Rezeption des M/M-Theorems No accessAuthors:
- Die Trade Off Theory No accessAuthors:
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- Steuerliche Vorteile (tax shield) No accessAuthors:
- Verschuldung als Corporate Governance Mechanismus No accessAuthors:
- Wohlfahrtsökonomische Aspekte No accessAuthors:
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- Steigendes Ausfall-/Insolvenzrisiko No accessAuthors:
- Mangelnde Investitionsfähigkeit des Unternehmens No accessAuthors:
- Risikoanreizproblem („moral hazard“) No accessAuthors:
- Unterinvestitionsproblem No accessAuthors:
- Anreiz zur (fremdfinanzierten) Ausschüttung („cash in and run“) No accessAuthors:
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- Parade Equity als Paradebeispiel für den Interessenkonflikt zwischen den Anteilseignern und den sonstigen Stakeholdern des Unternehmens No accessAuthors:
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- Der mögliche Nachschuss von Eigenkapital (equity cure) No accessAuthors:
- Die Möglichkeit einer Umwandlung des Fremdkapitals in Eigenkapital (debt equity swap) No accessAuthors:
- Empirie No accessAuthors:
- Stellungnahme No accessAuthors:
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- Der Schutz durch Sicherungsklauseln (covenants) No accessAuthors:
- Covenant lite – Die Abschwächung des marktbasierten Schutzes der Fremdkapitalgeber No accessAuthors:
- Der marktbasierte Schutz für nicht anpassungsfähige Gläubigergruppen No accessAuthors:
- Ergebnis zu § 3 No access Pages 84 - 87Authors:
- Mehrstufige Holdingsstruktur - Zwischenschaltung eines Akquisitionsvehikels No access Pages 88 - 91Authors:
- Problematik des strukturellen Nachrangs der Kreditgläubiger des Akquisitionsvehikels No access Pages 91 - 94Authors:
- Authors:
- Die Ausreichung eines Darlehens durch die Zielgesellschaft an die Zweckgesellschaft (upstream-Darlehen) No accessAuthors:
- Die fremdnützige Stellung von Sicherheiten durch die Zielgesellschaft (Upstream-Sicherheit) No accessAuthors:
- Verwendung des cash flow der Zielgesellschaft zur Finanzierung der Übernahme No access Pages 97 - 100Authors:
- Gang der Darstellung – Rechtliche Fragen No access Pages 100 - 102Authors:
- Überblick über die Schutzinstrumente No access Pages 102 - 103Authors:
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- Das Auszahlungsverbot des § 30 Abs. 1 GmbHG No accessAuthors:
- Die Darlehensgewährung der Gesellschaft an den Gesellschafter No accessAuthors:
- Auswirkungen für die Akquisitionsfinanzierung No accessAuthors:
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- Die Abkehr von der bilanziellen Betrachtungsweise No accessAuthors:
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- Kritik an der Aufgabe der bilanziellen Betrachtungsweise No accessAuthors:
- Geltungsbereich der vom BGH aufgestellten Grundsätze? No accessAuthors:
- Auswirkung des November-Urteils für die Beurteilung von Leverage Transaktionen No accessAuthors:
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- Referentenentwurf No accessAuthors:
- Regierungsentwurf – Rückkehr zu bilanziellen Betrachtungsweise No accessAuthors:
- Auswirkungen auf Leverage Transaktionen No accessAuthors:
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- Fremdnützige Sicherheitenbestellung als „Leistung“ i.S.d. § 30 GmbHG? No accessAuthors:
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- Die Sicherheitenbestellung als „Weniger“ im Vergleich zur Darlehensgewährung No accessAuthors:
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- Verwertung als maßgeblicher Leistungszeitpunkt No accessAuthors:
- Anwendung auf die upstream-Besicherung im Rahmen eines Leveraged Buy Out No accessAuthors:
- Die Notwendigkeit einer Limitation Language No accessAuthors:
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- Die Bestellung der Sicherheit als der relevante Leistungszeitpunkt No accessAuthors:
- Auswirkungen auf upstream-Besicherung im Rahmen eines Leveraged Buy Out No accessAuthors:
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- Übertragbarkeit der Wertungen auf dingliche Sicherheiten No accessAuthors:
- Übertragbarkeit der Wertungen auf schuldrechtliche Sicherheiten No accessAuthors:
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- Die Rückkehr zur bilanziellen Betrachtungsweise auch bei upstream-Sicherheiten No accessAuthors:
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- Das Versäumnis des MoMiG-Gesetzgebers No accessAuthors:
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- Klärung hinsichtlich des Leistungszeitpunktes bei schuldrechtlichen Sicherheiten No accessAuthors:
- Unklarheit hinsichtlich des Leistungszeitpunktes bei dinglichen Sicherheiten No accessAuthors:
- Eigene Ansicht No accessAuthors:
- Auswirkungen auf Leverage Transaktionen No accessAuthors:
- Abführung des cash flow der Zielgesellschaft an die Zweckgesellschaft No accessAuthors:
- Zwischenergebnis No accessAuthors:
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- Haftung wegen Insolvenzverschleppung, § 823 Abs. 2 BGB i.V.m. § 15a InsO No accessAuthors:
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- Dogmatischer Standort und Verhältnis zur Insolvenzverschleppungshaftung No accessAuthors:
- Die Tatbestandsvoraussetzungen No accessAuthors:
- Die Rechtsfolge No accessAuthors:
- Zwischenergebnis No accessAuthors:
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- Telos der neuen Geschäftsführerpflichten No accessAuthors:
- Geschäftsführer als Adressaten einer Solvenzsicherung? No accessAuthors:
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- § 43 Abs. 2 GmbHG No accessAuthors:
- Teilnehmerhaftung, §§ 826, 830 BGB No accessAuthors:
- Zwischenergebnis No accessAuthors:
- Zweigleisigkeit des Gläubigerschutzsystems und auseinanderlaufende Haftungsfolgen No accessAuthors:
- Folgerungen für eine sachgerechte Tatbestandsauslegung No accessAuthors:
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- Zahlung an Gesellschafter No accessAuthors:
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- Die Gesetzgebungsgeschichte – Vom Referentenentwurf zum Regierungsentwurf No accessAuthors:
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- Die Ansicht von Hölzle No accessAuthors:
- Die Ansicht von Böcker/Poertzgen No accessAuthors:
- Eigene Ansicht No accessAuthors:
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- Das Versäumnis des Gesetzgebers No accessAuthors:
- Absicherung der Zahlungsfähigkeit der Gesellschaft mittels Aufstellung entsprechender Finanzpläne (Liquiditätsprognose) No accessAuthors:
- Prognosezeitraum No accessAuthors:
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- Allgemeine Überlegungen No accessAuthors:
- Szenariotechnik im Zusammenhang mit einem Leveraged Buy Out No accessAuthors:
- Formulierungsvorschlag No accessAuthors:
- Die Rechtsfolgen der Insolvenzverursachungshaftung No accessAuthors:
- Überlegungen zur gerichtlichen Kontrolldichte No accessAuthors:
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- Zusammenspiel zwischen Markt und Recht No accessAuthors:
- Angemessener Ausgleich zwischen Finanzierungsfreiheit der Anteilseigner und Gläubigerschutz No accessAuthors:
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- Problemstellung No accessAuthors:
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- Vom qualifiziert faktischen Konzern zur Existenzvernichtungshaftung No accessAuthors:
- Grundlinien des Haftungsinstituts No accessAuthors:
- Fazit: Die existenzvernichtende Eingriff als ergänzendes Haftungsinstitut No accessAuthors:
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- Objektive Voraussetzungen - Sicherheitenverwertung/bestellung als relevante Maßnahme No accessAuthors:
- Subjektive Voraussetzungen No accessAuthors:
- Die Notwendigkeit einer limitation language No accessAuthors:
- Zwischenergebnis No accessAuthors:
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- Sicherheitenbestellung als falscher Ansatzpunkt No accessAuthors:
- Sicherheitenverwertung als falscher Ansatzpunkt No accessAuthors:
- Cash flow Abführung als richtiger Ansatzpunkt No accessAuthors:
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- Anlehnung an die Solvenzprognose des § 64 S. 3 GmbHG No accessAuthors:
- Richterrechtliche Ausgestaltung einer Solvenzprognose? No accessAuthors:
- Keine stimmige Abgrenzung der Verantwortlichkeiten von Geschäftsführer und Gesellschafter No accessAuthors:
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- Die Verortung als Fallgruppe des § 826 BGB - Schadensersatz statt Durchgriff No accessAuthors:
- Die Aufgabe der Subsidiarität zu den Kapitalerhaltungsregeln der §§ 30, 31 GmbHG No accessAuthors:
- Innenhaftung statt Außenhaftung No accessAuthors:
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- Entzug von Gesellschaftsvermögen No accessAuthors:
- Keine Rechtfertigung oder Kompensation des Vermögensentzuges No accessAuthors:
- Insolvenzverursachung No accessAuthors:
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- Allgemeine Überlegungen No accessAuthors:
- Entwicklung einer Fallgruppe „Leveraged Buy Out“? No accessAuthors:
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- Allgemeine Überlegungen No accessAuthors:
- Anwendung auf einen Leveraged Buy Out No accessAuthors:
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- Aufgabe der Beweislastumkehr No accessAuthors:
- Schadensnachweis im Zusammenhang mit einem Leveraged Buy Out No accessAuthors:
- Lösungsansätze No accessAuthors:
- Eigene Ansicht No accessAuthors:
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- Allgemeine Überlegungen No accessAuthors:
- Auswirkungen auf einen Leveraged Buy Out No accessAuthors:
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- Problemstellung No accessAuthors:
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- Allgemeine Überlegungen No accessAuthors:
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- Die Leitlinien des BGH No accessAuthors:
- Anwendung auf eine Kapitalstrukturmaßnahme im Zuge einer Leverage Transaktion No accessAuthors:
- Zusammenspiel der Geschäftsführer- und Gesellschafterhaftung No accessAuthors:
- Die Notwendigkeit eines Auftretens nach Außen? No accessAuthors:
- Stellungnahme: Ausbau der Gesellschafterhaftung über die Figur des faktischen Geschäftsführers No accessAuthors:
- Zwischenergebnis: Der Gläubigerschutz in der unabhängigen GmbH No access Pages 222 - 228Authors:
- Überblick über Schutzinstrumente No access Pages 228 - 228Authors:
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- Grundsätze der Vermögensbindung No accessAuthors:
- Die Gewährung von aufsteigenden Darlehen (upstream-Darlehen) No accessAuthors:
- Bestellung von aufsteigenden Sicherheiten (upstream-Besicherung) No accessAuthors:
- Abführung des cash flow der Zielgesellschaft an die Zweckgesellschaft No accessAuthors:
- Die Auswirkungen des November-Urteils No accessAuthors:
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- Lockerungen des Prinzip der strikten Vermögensbindung, § 57 Abs. 1 S. 3 AktG No accessAuthors:
- Auswirkungen auf Leverage Transaktionen No accessAuthors:
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- Einleitung No accessAuthors:
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- Verbotene Geschäfte No accessAuthors:
- Zeitlicher und sachlicher Zusammenhang No accessAuthors:
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- Einführung No accessAuthors:
- Rückabwicklung im Zweipersonenverhältnis No accessAuthors:
- Rückabwicklung im Dreipersonenverhältnis No accessAuthors:
- Zwischenergebnis No accessAuthors:
- Das Verhältnis des § 71a Abs. 1 S. 1 AktG zu § 57 AktG No accessAuthors:
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- Einleitung No accessAuthors:
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- Die Auswirkungen der Reform auf EU-Ebene für die Auslegung des § 71a AktG als generelles Verbot eines Leveraged Buy Out No accessAuthors:
- Exkurs: (Potentielle) Auswirkungen des Art. 23 Abs. 1 Kapitalrichtlinie auf die Akquisitionsfinanzierungspraxis No accessAuthors:
- Der Verweis auf das – vermeintlich – bestehende generelle Verbot der financial assistance im englischen Recht No accessAuthors:
- Die Reaktion des deutschen Gesetzgebers No accessAuthors:
- Eigene Ansicht No accessAuthors:
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- Die neuen Insolvenzverursachungshaftung des Vorstands, §§ 93 Abs. 2, Abs. 3 Nr. 6 i.V.m. 92 Abs. 2 S. 3 AktG No accessAuthors:
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- Der Ausbau der Existenzvernichtungshaftung No accessAuthors:
- Die Verantwortlichkeit der faktischen Organe No accessAuthors:
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- Die Insolvenzantragspflicht No accessAuthors:
- Das Verbot von Zahlungen nach Insolvenzreife No accessAuthors:
- Zwischenergebnis: Der Gläubigerschutz bei der unabhängigen AG No access Pages 262 - 267Authors:
- Problemstellung No access Pages 267 - 268Authors:
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- Suspendierung des § 57 AktG im AG-Vertragskonzern No accessAuthors:
- Suspendierung des § 71a Abs. 1 S. 1 AktG im AG-Vertragskonzern No accessAuthors:
- Zwischenergebnis No accessAuthors:
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- Leitungsmacht und Verlustausgleichspflicht des herrschenden Unternehmens No accessAuthors:
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- Nachteiligkeit der Weisung No accessAuthors:
- Grenzen der Leitungsmacht: Existenzvernichtung der beherrschten Gesellschaft/mangelnde Solvenz der herrschenden Gesellschaft No accessAuthors:
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- Darlehensgewährung der konzernierten Ziel-AG No accessAuthors:
- Fremdnützige Sicherheitenbestellung der konzernierten Ziel-AG No accessAuthors:
- Abführung von Liquidität der Ziel-AG an die herrschende Zweckgesellschaft No accessAuthors:
- Abführung des Jahresüberschusses No accessAuthors:
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- Bestehen eines Abhängigkeitsverhältnisses, §§ 311, 17, 18 AktG No accessAuthors:
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- Anwendbarkeit des § 57 AktG No accessAuthors:
- Anwendbarkeit des § 71a AktG No accessAuthors:
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- Veranlassung zu einem Nachteil No accessAuthors:
- Nachteilsausgleich, § 311 AktG No accessAuthors:
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- GmbH-Vertragskonzern No accessAuthors:
- Faktischer GmbH-Konzern No accessAuthors:
- Zwischenergebnis: (Gläubiger-) Schutzniveau bei Konzernierung der Zielgesellschaft No access Pages 289 - 292Authors:
- „Mehrstufiges Modell“ – Transaktionsstruktur No access Pages 292 - 294Authors:
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- downstream merger No accessAuthors:
- upstream merger No accessAuthors:
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- Wirtschaftliche Vergleichbarkeit der Sachverhalte No accessAuthors:
- Ausstrahlungswirkung des § 71a Abs. 1 S. 1 AktG und Verhinderung einer Umgehung der Verbotsvorschrift No accessAuthors:
- Mangelnder Schutz durch die Vorschriften des Umwandlungsgesetzes No accessAuthors:
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- Mangelnde Ausstrahlungswirkung des § 71a Abs. 1 S. 1 AktG No accessAuthors:
- Spezialität des umwandlungsrechtlichen Regimes No accessAuthors:
- Keine materielle Beschlusskontrolle im Umwandlungsrecht No accessAuthors:
- Stellungnahme: Keine Anwendbarkeit des § 71a Abs. 1 S. 1 AktG im Zusammenhang mit einem upstream merger No accessAuthors:
- Anwendbarkeit der Insolvenzverursachungshaftung im Verschmelzungsmodell No access Pages 304 - 305Authors:
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- Problemstellung No accessAuthors:
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- Anteilsgewährpflicht bei Verschmelzung nicht verbundener Gesellschaften No accessAuthors:
- Verbot einer Kapitalerhöhung bei einer Verschmelzung verbundener Gesellschaften No accessAuthors:
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- Der unzureichende Gläubigerschutz des § 22 UmwG No accessAuthors:
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- Verpflichtender Verschmelzungsbericht No accessAuthors:
- Verlängerung der Frist des § 22 UmwG No accessAuthors:
- Generelle Aufgabe des Systems des nachgelagerten Schutzes – Sicherheitsleistung als Voraussetzung der Verschmelzung No accessAuthors:
- Zwischenergebnis: Der Gläubigerschutz im Verschmelzungsmodell No access Pages 314 - 316Authors:
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- Problemstellung No access Pages 317 - 319Authors:
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- Transaktionsstruktur No accessAuthors:
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- Die Vereinbarkeit von Sonderdividenden mit § 57 Abs. 1 S. 1, S. 3, Abs. 3 AktG No accessAuthors:
- Anwendbarkeit des Verbotes der Financial Assistance, § 71a Abs. 1 S. 1 AktG? No accessAuthors:
- Die neue Insolvenzverursachungshaftung des § 92 Abs. 2 S. 3 AktG No accessAuthors:
- Unabhängige GmbH No accessAuthors:
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- Einleitung No accessAuthors:
- Formulierung einer zusätzlichen Ausschüttungssperre No accessAuthors:
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- Vorteile einer strikten Ausschüttungssperre No accessAuthors:
- Nachteile einer strikten Ausschüttungssperre No accessAuthors:
- Fazit No accessAuthors:
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- Transaktionsstruktur der „kapitalherabsetzenden Verschmelzung“ No accessAuthors:
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- Der unzureichende Gläubigerschutz nach § 22 UmwG No accessAuthors:
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- Entsprechende Anwendung der §§ 225 Abs. 2 AktG, 58 Abs. 1 GmbHG? No accessAuthors:
- Anwendbarkeit der Insolvenzverursachungshaftung No accessAuthors:
- Zusammenfassung No access Pages 342 - 364Authors:
- Literaturverzeichnis No access Pages 365 - 388Authors:
- Stichwortverzeichnis No access Pages 389 - 390Authors:
