Gesellschafterfremdfinanzierung und Europarecht

Dr. Stefan Herr

doi:10.5771/9783845210964

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Copyright year: 2008
Publication date: 24.09.2008
ISBN-Print: 978-3-8329-3893-2
ISBN-Online: 978-3-8452-1096-4
Publisher: Nomos, Baden-Baden
Series: Deutsches, Europäisches und Vergleichendes Wirtschaftsrecht
Volume: 55
Language: German
Pages: 358
Product type: Book Titles

Titelei/Inhaltsverzeichnis No access Pages 2 - 25
Abkürzungsverzeichnis No access Pages 26 - 30
1. 1. „Europäisierung“ des Steuerrechts No access Pages 31 - 34
  2. Problematik der Gesellschafterfremdfinanzierung No access Pages 34 - 36
2. Ziel der Untersuchung No access Pages 36 - 37
3. Gang der Untersuchung No access Pages 37 - 38
1. 1. 1. Steuerliche Rechtsfolgen bei Eigenkapitalfinanzierung im Inlandssachverhalt No access
    2. Steuerliche Rechtsfolgen der Gesellschafterfremdfinanzierung bei Inlandssachverhalten No access
  2. Gestaltungsmöglichkeiten bei grenzüberschreitenden Sachverhalten und Regelungszweck des § 8a KStG No access Pages 42 - 44
2. 1. Frühere Rechtsprechung des BFH zum verdeckten Nennkapital No access Pages 44 - 45
  2. Das Schreiben des BMF vom 16.3.1987 No access Pages 45 - 46
  3. 1. Entwurf eines Gesetzes zur Änderung des EStG, des KStG und anderer Gesetze vom 8.2.1980 No access
    2. Entwurf eines Körperschaftsteueränderungsgesetzes aus dem Jahre 1982 No access
    3. Entwurf eines Gesetzes zur Änderung des KStG und des EStG vom Frühjahr 1986 No access
    4. Entwurf zum Steuerreformgesetz 1990 vom 19.4.1988 No access
    5. Formulierungshilfe für das Steuerreformgesetz 1990 vom Dezember 1988 No access
  4. Erstmalige gesetzliche Regelung durch das StandOG No access Pages 50 - 52
  5. Änderung des § 8a KStG im Rahmen der Unternehmenssteuerreform 2001 No access Pages 52 - 53
  6. 1. Sachverhalt No access
    2. 1. Zum Bestehen einer Beschränkung der Niederlassungsfreiheit No access
      2. Zur Rechtfertigung der Beschränkung der Niederlassungsfreiheit No access
    3. Rechtliche Folgen No access
1. Reaktion(smöglichkeit) des Gesetzgebers No access Pages 61 - 62
2. Gesetzgeberisches Ziel No access Pages 62 - 62
3. 1. Veränderter Regelungsgedanke des § 8a KStG No access Pages 62 - 64
  2. Bedeutung des § 8a KStG No access Pages 64 - 65
  3. 1. 1. Empfänger des Fremdkapitals No access
      2. Begriff des Anteilseigners No access
        Wesentliche Beteiligung i.S.v. § 8a Absatz 3 KStG No access
        Sonderfall: Darlehensgewährung durch eine Tochtergesellschaft (up-stream-Finanzierung) No access
        Stellungnahme No access
        Person des Dritten und Art des Rückgriffs No access
        Sonderfall: Rückgriffsrecht auf eine Tochtergesellschaft (up-stream-security) No access
        Vergütungen für nicht nur kurzfristige Einlagen oder sonstige Kapitalüberlassungen beim Dritten oder einer sonstigen Person No access
        Zusammenhang zwischen Darlehensvergütungen und Einlagezinsen No access
        Reichweite der Beschränkung No access
        Erforderlichkeit eines Gegenbeweises No access
    2. 1. Begriff des Fremdkapitals No access
      2. „Nicht nur kurzfristige“ Überlassung des Fremdkapitals No access
      3. Begriff der Vergütung No access
      4. Freigrenze in Höhe von 250.000 € No access
      5. Zu berücksichtigendes Fremdkapital No access
        Reihenfolge der Berücksichtigung des Fremdkapitals No access
        Möglichkeit des Fremdvergleichs bei ertragsabhängigen Vergütungen No access
        Sonderregelung bei Mittelaufnahmen durch Kreditinstitute zur Finanzierung von Geschäften i.S.d. § 1 KWG bei ertragsabhängigen Vergütungen No access
      6. Erfolgsabhängige Vergütungen (Satz 1 Nr. 1) No access
        Erfolgsunabhängige Vergütungen (Satz 1 Nr. 2) No access
        Behandlung von Mischvergütungen No access
      7. Sonderfall: Unverzinsliches Fremdkapital No access
      8. „Anteiliges“ Eigenkapital (Satz 1) No access
        Begriff des Eigenkapitals (Satz 2) No access
        Regelungszweck No access
        Buchwertkürzung um Beteiligungen an ausländischen Gesellschaften No access
        Buchwertkürzung um mittelbar gehaltene Beteiligungen No access
        Erforderliche Beteiligungsquote No access
        Maßgeblichkeit handels- oder steuerbilanzieller Werte bei der Substitution? No access
        Berücksichtigung der Passiva der Personengesellschaft? No access
        Problem des Verlustes stiller Reserven bei der Substitution No access
        Minderung des Eigenkapitals durch vorübergehende Verluste (Satz 4) No access
        Beschränkt steuerpflichtige Kapitalgesellschaften ohne Buchführungspflicht nach HGB (Satz 5) No access
  4. 1. Herleitung der Rechtsfolgen aus der systematischen Einordnung der Regelung No access
    2. Verhältnis zu § 8 Abs. 3 S. 2 KStG No access
    3. Rechtsfolgen auf Kapitalgesellschaftsebene No access
    4. 1. Beschränkung der Wirkungen auf die Ebene der fremdfinanzierten Kapitalgesellschaft No access
      2. Annahme eines Beteiligungsertrags i.S.v. § 20 Abs. 1 Nr. 1 S. 2 KStG beim Anteilseigner (Umqualifikationstheorie) No access
      3. Wortlautargument No access
        Keine isolierte Betrachtung der verdeckten Gewinnausschüttung aus Sicht des Zahlenden und des Empfängers No access
        Kein Erfordernis der Erweiterung des § 20 Abs. 1 Nr. 1 S. 2 EStG um eine Fiktion No access
        Problematischer Fall der Darlehensvergabe durch rückgriffsberechtigte Dritte No access
        Entstehungsgeschichte der Norm No access
        Probleme beim Kapitalertragsteuereinbehalt im Rückgriffsfall No access
    5. Beteiligungskette No access
    6. 1. Annahme einer verdeckten Einlage bei der nahe stehenden Person (Einlagetheorie) No access
      2. Annahme eines fiktiven Zinsaufwands bzw. Vorteilsverbrauchs beim Anteilseigner (Fiktions- oder Vorteilsverbrauchstheorie) No access
      3. Beschränkung der Wirkungen auf die Ebene der fremdfinanzierten Kapitalgesellschaft No access
      4. Vergleich der Belastungswirkungen No access
        Wortlautargument No access
        Systematisches Argument No access
        Vorrangigkeit der Annahme einer verdeckten Einlage No access
        Widerlegung der Argumente der Vertreter der Vorteilsverbrauchstheorie No access
    7. 1. Annahme eines fiktiven Zinsaufwands bzw. Vorteilsverbrauchs beim Anteilseigner (Fiktionsthese oder Vorteilsverbrauchstheorie) No access
      2. Beschränkung der Wirkungen des § 8a KStG auf die Ebene der fremdfinanzierten Kapitalgesellschaft No access
      3. Beschränkung des Rückgriffsfalls auf back-to-back-Finanzierungen No access
      4. Beschränkung auf back-to-back-Finanzierungen als Ausfluss des Korrespondenzprinzips No access
        Teleologisches Argument No access
        Vermeidung der Probleme der Vorteilsverbrauchstheorie durch teleologische Reduktion No access
    8. 1. Unmittelbare Zurechnung der verdeckten Gewinnausschüttung an den Fremdkapitalgeber No access
      2. Zurechnung der verdeckten Gewinnausschüttung an unmittelbaren Anteilseigner und Annahme eines fiktiven Zinsaufwands No access
      3. „Durchschüttung“ der verdeckten Gewinnausschüttung bis zum Fremdkapitalgeber No access
      4. Beschränkung der Wirkungen auf die Ebene der fremdfinanzierten Kapitalgesellschaft No access
      5. Ablehnung der unmittelbaren Zurechnung an den mittelbar Beteiligten No access
        Abwägung der Annahme eines fiktiven Zinsaufwands mit „Durchschüttung“ No access
        Vergleich der Belastungswirkungen No access
    9. Abwicklung bei Organschaftsverhältnissen No access
  5. 1. 1. Regelungsinhalt und -zweck No access
      2. Anforderungen an die Gesellschaft No access
        Beteiligungshöhe No access
        Beteiligungsanzahl No access
        Beteiligungsart No access
      3. Begriff der nachgeordneten Gesellschaft No access
      4. Finanzierung einer nachgeordneten Kapitalgesellschaft durch die Holding No access
        Finanzierung zwischen nachgeordneten Kapitalgesellschaften No access
        Finanzierung nachgeordneter Kapitalgesellschaften durch Drittbeteiligte No access
        Mehrere Holdinggesellschaften innerhalb eines Unternehmensverbundes (Holdingkonkurrenz) No access
      5. Holding„privileg“? No access
    2. 1. Regelungsinhalt und -zweck No access
      2. Fremdkapitalgewährung durch einen Anteilseigner oder eine diesem gleichgestellte Person No access
        Maßgeblichkeit der vermögensmäßigen Beteiligung No access
        Berücksichtigung mittelbarer Beteiligungen No access
      3. Vorliegen der Voraussetzungen auf Personen- oder Kapitalgesellschaftsebene? No access
        Quotale oder volle Zurechnung des gewährten Darlehens? No access
      4. Rechtsfolgen bei der Personengesellschaft und der Kapitalgesellschaft No access
        Rechtsfolgen bei gleichzeitiger Beteiligung des Anteilseigners der Kapitalgesellschaft an der Personengesellschaft – Verhältnis zu § 15 EStG No access
    3. 1. Regelungsinhalt und -zweck No access
      2. „Erwerb“ einer Beteiligung No access
        Beteiligungsquote No access
        Veranlassungszusammenhang No access
        Teleologische Reduktion um rückgriffsberechtigte Dritte als Veräußerer No access
        Weitere Einschränkungen des Tabestands und Zweifelsfragen No access
      3. Rechtsfolgen des § 8a Abs. 6 S. 1 KStG No access
      4. Umgehungstatbestand des Erwerbs der Kapitalgesellschaftsbeteiligung durch eine Personengesellschaft (Sätze 2 und 3) No access
4. Gestaltungsüberlegungen zu § 8a KStG i.d.F. des Korb II-Gesetzes No access Pages 176 - 178
5. 1. Vielfältige Auslegungs- und Anwendungsprobleme No access Pages 178 - 179
  2. Hohe Gestaltungsanfälligkeit No access Pages 179 - 179
  3. Belastung für den Wirtschaftsstandort No access Pages 179 - 181
  4. Einschränkung der Finanzierungsfreiheit No access Pages 181 - 183
  5. Verfassungsrechtliche Zweifel No access Pages 183 - 184
1. 1. 1. 1. Persönlicher Anwendungsbereich No access
      2. Sachlicher Anwendungsbereich No access
      3. Möglichkeit der Leitung des Unternehmens gem. Art. 43 Abs. 2 EGV – Abgrenzung zur Kapitalverkehrsfreiheit No access
    2. 1. Grundfreiheiten als Diskriminierungsverbote No access
        Grundfreiheiten als absolute Beschränkungsverbote? No access
        Qualifikationsverkettung No access
        Gegenberichtigung No access
        DBA der Gruppe 1 No access
        Vergleichbare Unterkapitalisierungsvorschriften im ausländischen Staat No access
        Keine Zurechnung der Beeinträchtigung an inländischen Staat No access
        Zurechnung der Beeinträchtigung an inländischen Staat No access
        Vorgehensweise des EuGH No access
        Stellungnahme No access
        Beschränkung der Grundfreiheiten durch Doppelbesteuerungen in Dreieckskonstellationen mit Auslandsbezug No access
      2. Keine Umqualifizierung der Zinsen im Inland No access
        Generelle Umqualifizierung der Zinsen in Dividenden im Inland No access
        Differenzierte Vorgehensweise der Finanzverwaltung No access
        Rechtslage nach älterer Rechtsprechung No access
        Rechtslage nach neuer Rechtsprechung No access
        Neue Rechtslage nach dem JStG 2007 No access
        Grundfreiheiten als Beschränkungsverbote: Beschränkung auf Grund von Doppelbesteuerungen durch das Zusammenwirken zweier Steuerordnungen No access
      3. Keine Beseitigung der Beschränkung durch Verständigungsverfahren nach Art. 25 OECD-MA und EU-Schiedsübereinkommen No access
      4. Beeinträchtigung durch § 8a Abs. 2 S. 5 KStG No access
      5. Ungleichmäßige Anwendung durch die Finanzverwaltung No access
        Nichtanwendung des § 8a KStG auf realtypische Inlandssachverhalte No access
    3. 1. Fehlende Steuerharmonisierung No access
        Vermeidung von Steuermindereinnahmen No access
        Schaffung steuerlicher Wettbewerbsgleichheit No access
        Ausgleich für steuerliche Vorteile No access
        Freiwillige Inkaufnahme steuerlicher Nachteile No access
      2. Voraussetzungen No access
        Anwendung auf § 8a KStG No access
        Voraussetzungen No access
        Anwendung auf § 8a KStG No access
        Voraussetzungen No access
        Anwendung auf § 8a KStG No access
        Voraussetzungen No access
        Anwendung auf § 8a KStG No access
      3. Verhältnismäßigkeit No access
      4. Rechtfertigung durch sekundäres Gemeinschaftsrecht? No access
  2. 1. Schutzbereich No access
    2. Verhältnis zur Niederlassungsfreiheit No access
    3. Beeinträchtigung und Rechtfertigung No access
  3. 1. Schutzbereich No access
    2. Abgrenzung zu Niederlassungs- und Kapitalverkehrsfreiheit No access
  4. 1. Nichtanwendbarkeit des § 8a KStG auf innergemeinschaftliche Sachverhalte No access
    2. 1. Erga-omnes-Wirkung der Kapitalverkehrsfreiheit No access
      2. Mittelbare Wirkung der Grundfreiheiten über Art. 24 Abs. 1 S. 1 OECD-MA No access
      3. Exkurs: Keine Drittstaatenwirkung über Art. 24 Abs. 5 bzw. Abs. 4 OECD-MA No access
2. 1. 1. Persönlicher Anwendungsbereich No access
    2. 1. Anwendbarkeit der Mutter-Tochter-Richtlinie auf verdeckte Gewinnausschüttungen i.S.v. § 8a KStG No access
      2. Vorbringen der deutschen und britischen Regierung sowie der Europäischen Kommission in der Rechtssache Lankhorst-Hohorst: Keine unzulässige Quellensteuer No access
        Auffassung des Generalanwalts in der Rechtssache Lankhorst-Hohorst: Unzulässige Quellensteuer No access
        Teleologische Betrachtung in der Literatur: Kein Eingreifen des Zwecks der Mutter-Tochter-Richtlinie No access
        Stellungnahme No access
      3. Art. 4 Abs. 1 MTR – Freistellung bzw. Anrechnung im Ansässigkeitsstaat No access
  2. 1. Persönlicher Anwendungsbereich No access
    2. 1. Anwendung der Ausnahmeregelung des Art. 4 Abs. 1 lit. a) ZLR auf § 8a KStG No access
      2. Exkurs: Verstoß gegen Art. 1 Abs. 1 ZLR bei Unterkapitalisierungsregelungen mit Zinsabzugsbeschränkung No access
1. 1. 1. Änderungen im Allgemeinen No access
    2. 1. Anwendungsvoraussetzungen und Rechtsfolgen des § 4h EStG 2008 No access
      2. Ausnahmen nach § 4h Abs. 2 EStG 2008 No access
      3. Besonderheiten bei Gesellschafterfremdfinanzierungen nach § 8a KStG 2008 No access
  2. 1. Vorzug der Abschaffung des § 8a KStG und Vorteile gegenüber ursprünglich geplanter genereller Nichtabzugsfähigkeit von Zinsen No access
    2. Nachteil zumindest temporärer Doppelbelastungen No access
    3. Nachteil der Ersetzung durch neue komplexe Regelung No access
    4. Kritik an der konkreten Ausgestaltung No access
    5. Vereinbarkeit mit Verfassungsrecht No access
    6. Vereinbarkeit mit europäischem Primärrecht No access
    7. Vereinbarkeit mit Zins-/Lizenzgebühren-Richtlinie No access
    8. Vereinbarkeit mit DBA No access
    9. Abschließende Bewertung No access
2. 1. 1. Darstellung des Konzepts No access
    2. 1. Lösung der mit Unterkapitalisierungsregelungen verbundenen Probleme No access
      2. Zweifel an finanzieller Ergiebigkeit der Unterkapitalisierungsregelungen No access
  2. 1. Darstellung des Konzepts No access
    2. 1. Vorteile: insbesondere Europarechtskonformität innergemeinschaftlicher Sachverhalte No access
      2. Nachteile: insbesondere Problem der erga-omnes-Wirkung der Kapitalverkehrsfreiheit No access
      3. Verstoß gegen Diskriminierungsverbote No access
        Normenkonkurrenz zwischen DBA und nationalen Steuergesetzen No access
        Mögliche Verfassungswidrigkeit DBA-widriger Steuergesetze No access
        Völkerrechtliche Unzulässigkeit DBA-widriger Steuergesetze No access
      4. Einfache Umgehungsmöglichkeiten und wirtschaftspolitische Unerwünschtheit No access
  3. 1. Darstellung des Konzepts No access
    2. 1. Vereinbarkeit mit Rechtsprechung des EuGH zur Missbrauchsbekämpfung No access
      2. Mangelnde Praktikabilität sowie geringe Rechts- und Planungssicherheit No access
  4. 1. Darstellung des Konzepts No access
    2. 1. Vorteil der Europarechtskonformität No access
      2. Nachteil auftretender Doppelbesteuerungen No access
      3. Verstoß gegen DBA-rechtliche Diskriminierungsverbote No access
  5. 1. Darstellung des Konzepts No access
    2. 1. Vorteil der Überflüssigkeit von Unterkapitalisierungsregelungen No access
      2. Nachteil des Verstoßes gegen grundlegende Besteuerungsprinzipien No access
      3. Ökonomische Fehlwirkungen No access
      4. Unvereinbarkeit mit Zins-/Lizenzgebühren-Richtlinie No access
      5. Vereinbarkeit mit Art. 11 OECD-MA No access
  6. Gleichbehandlung von Eigen- und Fremdkapital: Betriebsausgabenabzug für das eingesetzte Eigenkapital No access Pages 295 - 296
  7. Anwendung der für die Betriebsstättenfinanzierung geltenden Grundsätze auf Konzerndarlehen No access Pages 296 - 296
3. 1. 1. Darstellung des Konzepts No access
    2. Ausführungen der EU-Kommission zum Konzept No access
    3. 1. Lösung der Gesellschafterfremdfinanzierungsproblematik No access
      2. Weitere Vorteile der Bemessungsgrundlagenharmonisierung No access
      3. Nachteil der kurz- bis mittelfristig nicht zu erreichenden Umsetzung No access
  2. 1. 1. Quellenbesteuerung der Zinsen zu einem erhöhten Steuersatz No access
      2. Veranlagung im Inland No access
    2. 1. Vorteil der Überflüssigkeit von Unterkapitalisierungsregelungen No access
      2. Vereinbarkeit mit europäischen Grundfreiheiten No access
      3. Problem der „Überbesteuerung“ bei Quellensteuererhebung No access
      4. Verwaltungstechnische Probleme des Veranlagungskonzepts No access
      5. Problem der Unvereinbarkeit mit DBA No access
      6. Problem der Unvereinbarkeit mit Zins-/Lizenzgebühren-Richtlinie No access
      7. Abschließende Bewertung No access
  3. 1. Darstellung des Konzepts No access
    2. Bewertung des Konzepts No access
  4. Anpassungen auf DBA-Ebene No access Pages 312 - 313
4. 1. Kurzfristig: Vollständige und ersatzlose Abschaffung der Unterkapitalisierungsregelung No access Pages 313 - 315
  2. 1. 1. Fremdkapitalnehmer No access
      2. Fremdkapitalgeber No access
    2. 1. Ausgestaltung als spezielle Missbrauchsvorschrift No access
      2. Erforderlichkeit eines safe haven mit Gegenbeweismöglichkeit No access
      3. Bestimmung des safe haven No access
      4. Bestimmung des Fremd- und Eigenkapitals zur safe haven-Ermittlung No access
      5. Freibetrag bzw. Freigrenze No access
    3. Rechtsfolgen No access
  3. Langfristig: Einheitliche konsolidierte Körperschaftsteuer-Bemessungsgrundlage mit vollständiger Abschaffung von Unterkapitalisierungsregelungen No access Pages 324 - 324
Zusammenfassung No access Pages 325 - 327
Literaturverzeichnis No access Pages 328 - 352
Stichwortverzeichnis No access Pages 353 - 358