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Vergleich und Verzicht im aktienrechtlichen Organhaftungsrecht aus der Perspektive des Aufsichtsrats

Authors:
Publisher:
 27.08.2018

Bibliographic data

Copyright year
2018
Publication date
27.08.2018
ISBN-Print
978-3-8487-5088-7
ISBN-Online
978-3-8452-9290-8
Publisher
Nomos, Baden-Baden
Series
Studien zum Handels-, Arbeits- und Wirtschaftsrecht
Volume
174
Language
German
Pages
414
Product type
Book Titles

Table of contents

ChapterPages
  1. Titelei/Inhaltsverzeichnis No access 1 - 24
    1. I. Hintergrund der Untersuchung No access
    2. II. Gang der Untersuchung No access
        1. 1.1 Sinn und Zweck des Hauptversammlungsbeschlusses No access
        2. 1.2 Gesetzliche Beschränkung der Vertretungsmacht No access
        3. 1.3 Formeller Beschluss No access
          1. 1.4.1 Das betroffene Organmitglied No access
          2. 1.4.2 Die anderen Organmitglieder No access
          3. 1.4.3 Aktionäre ohne Organmitgliedschaft No access
          4. 1.4.4 Zwischenergebnis Stimmverbote No access
        5. 1.5 Streichung des Hauptversammlungsbeschlusses? No access
        1. 2.1 Fristberechnung No access
          1. 2.2.1 Überblickbarkeit des Schadens No access
          2. 2.2.2 Missbrauchsschutz durch präventive Verhaltenssteuerung No access
          1. 2.3.1 Wortlaut: Entweder oder No access
          2. 2.3.2 Telos: Hauptversammlungsbeschluss in jedem Fall nach Ablauf der Frist No access
          3. 2.3.3 Telos: Auch Aufsichtsratsbeschluss nach Ablauf der Frist No access
        4. 2.4 Ausnahme nach § 93 Abs. 4 Satz 4 AktG No access
        5. 2.5 Streichung der Sperrfrist? No access
          1. 2.6.1 Neubeginn der Sperrfrist bei Bekanntwerden eines höheren Schadens? No access
          2. 2.6.2 Neubeginn der Sperrfrist bei Entstehen eines weiteren Schadens? No access
            1. a) Weiterer Schaden No access
              1. aa) Anlehnung an die Grundsätze der Verjährung No access
              2. bb) Anlehnung an die Rechtskraftwirkung eines Urteils oder Schiedsspruchs No access
              3. cc) Vergleich und Verzicht als materielle Einwendung No access
          4. 2.6.4 Zwischenergebnis No access
        1. 3.1.1 10 % des Grundkapitals No access
        2. 3.1.2 Stimmabgabe dagegen und Widerspruchserklärung gegenüber dem Notar No access
        3. 3.1.3 Streichung des Widerspruchsrechts? No access
      4. 4. Erfasste Anspruchsgrundlagen No access
        1. 5.1 Verzicht No access
          1. 5.2.1 Nachgeben der Gesellschaft als Gläubigerin No access
          2. 5.2.2 Beendigung eines ungewissen Schwebezustands No access
          3. 5.2.3 Nachgeben des Vorstandsmitglieds als Schuldner No access
          1. 5.3.1 Problemstellung No access
          2. 5.3.2 Auslegung des Gesetzes: Vergleich = Vergleich No access
          3. 5.3.3 Teleologische Reduktion? No access
          4. 5.3.4 Dafür: Gesellschaftsvermögen ohne Minderung nicht beeinträchtigt No access
          5. 5.3.5 Dafür: hM zu § 181 BGB No access
          6. 5.3.6 Dagegen: Schutz vor einer Nichtberücksichtigung noch unbekannter Schadensposten No access
          7. 5.3.7 Dagegen: Gesetzgeberischer Wille No access
          8. 5.3.8 Dagegen: Rechtssicherheit No access
          9. 5.3.9 Zwischenergebnis: Keine Ausnahme bei nicht vermögensminderndem Vergleich oder Verzicht No access
              1. aa) Arbeitsvertragliche Freistellungszusagen No access
              2. bb) Abfindungsvereinbarungen No access
              3. cc) Halbvermögensschutzklauseln No access
              4. dd) Haftungsregelungen in der Satzung No access
            2. b) Freistellungszusagen Dritter No access
              1. aa) „Von unten nach oben“ No access
              2. bb) „Von oben nach unten“ No access
            1. a) Meinungsstand im Schrifttum No access
              1. aa) Abtretung ohne Gegenleistung No access
              2. bb) Abtretung gegen Gegenleistung No access
            3. c) Abtretung des Organhaftungsanspruchs an das Organmitglied No access
            4. d) Zuständigkeit für die Abtretung No access
          3. 5.4.3 Aufrechnung (§§ 387 ff. BGB) No access
          4. 5.4.4 Annahme einer anderen als der geschuldeten Leistung an Erfüllungs statt No access
          5. 5.4.5 Novation No access
          6. 5.4.6 Nichtverfolgung und Verjähren-lassen eines Organhaftungsanspruchs No access
            1. a) Unbefristete, dauerhafte Stillhaltevereinbarung No access
            2. b) Befristete Stillhaltevereinbarung No access
            1. a) Kein Verzicht No access
            2. b) Auch Verzicht auf Zinsen kein Verzicht iSd § 93 Abs. 4 Satz 3 AktG No access
            3. c) Vergleich grundsätzlich je nach Einzelfall No access
            4. d) Anwendung per se durch Analogie und Erst-recht-Schluss No access
          9. 5.4.9 Aufrechnungsverzicht No access
            1. a) Das Urteil des Bundesgerichtshofs vom 8. Juli 2014 No access
            2. b) Argumentation des Bundesgerichtshofs teilweise zweifelhaft No access
            3. c) Erfordernis eines Hauptversammlungsbeschlusses nach § 93 Abs. 4 Satz 3 AktG im Ergebnis überzeugend No access
            4. d) Kritik im Schrifttum: Zustimmung zur Einstellung als ausreichende Gegenleistung No access
            5. e) Sperrfrist? No access
            6. f) Eigener Ansatz No access
            7. g) Zusammenfassung der Ergebnisse des eigenen Ansatzes No access
            8. h) Folgen für die Praxis No access
          11. 5.4.11 Zahlung von Anwalts- und Prozesskosten No access
            1. a) Problemstellung No access
            2. b) Keine Anwendung ohne Anspruch No access
            3. c) Anwendung bei aussichtsloser Durchsetzung No access
            4. d) Keine Anwendung auf die Klagerücknahme No access
        5. 5.5 Zusammenfassung der von § 93 Abs. 4 Satz 3 AktG erfassten Rechtshandlungen No access
    2. II. Anwendbarkeit des § 93 Abs. 4 Satz 3 AktG auf die SE und die KGaA No access
      1. 1. Zuständigkeit No access
      2. 2. Keine AG, keine Anwendbarkeit des § 93 Abs. 4 Satz 3 AktG No access
      3. 3. Anwendbarkeit des § 93 Abs. 4 Satz 3 AktG auf Ansprüche aus § 43 GmbHG No access
      4. 4. Anwendbarkeit des § 93 Abs. 4 Satz 3 AktG auf Organhaftungsansprüche einer übertragenen Aktiengesellschaft No access
    4. IV. Keine Anwendbarkeit in der Insolvenz der Gesellschaft No access
    5. V. Gläubigerschutz über § 93 Abs. 5 AktG No access
      1. 1. Bedeutung der Einzelwirkung No access
      2. 2. Bedeutung der Gesamtwirkung No access
      3. 3. Bedeutung der beschränkten Gesamtwirkung No access
      4. 4. Anwendbarkeit des § 93 Ab. 4 Satz 3 AktG auf die Vereinbarung der (beschränkten) Gesamtwirkung No access
      5. 5. Freistellung vom Gesamtschuldnerregress keine Lösung des Problems No access
      6. 6. Fazit No access
      1. 1. Prüfung der Anwendbarkeit und Beachtung der Sperrfrist No access
      2. 2. Legalitätspflicht No access
      3. 3. Schadensabwendungspflicht No access
      1. 1. Ordnungsgemäße Einberufung der Hauptversammlung (§§ 121, 113 Abs. 3 AktG) No access
        1. 2.1 Rechtshandlungen des § 93 Abs. 4 Satz 3 AktG als Verträge iSd § 124 Abs. 2 Satz 3 Alt. 2 AktG No access
        2. 2.2 Bekanntmachung in der Hauptversammlungseinladung No access
        3. 2.3 Zuständigkeit No access
        4. 2.4 Bekanntmachung des wesentlichen Inhalts No access
        5. 2.5 Bekanntmachung eines schriftlichen Berichts No access
        6. 2.6 Bekanntmachung des gesamten Vertragstexts No access
        7. 2.7 Bekanntmachung weiterer Dokumente No access
        8. 2.8 Öffentlichkeit hat Zugang zu bekannt gemachten Inhalten No access
        9. 2.9 Kein Recht zur Verweigerung von Informationen No access
        1. 3.1 Eigener Vorschlag von Aufsichtsrat und Vorstand No access
        2. 3.2 Erfordernis eines organinternen Beschlusses und Stimmrecht des Betroffenen No access
        3. 3.3 Alternativ- oder Eventualvorschläge zulässig No access
        4. 3.4 Keine Begründung erforderlich No access
          1. 3.5.1 Keine Bindungswirkung des Beschlussvorschlags No access
          2. 3.5.2 Bindungswirkung der Tagesordnung No access
          1. 4.1.1 Anspruch des teilnehmenden Aktionärs gegen die Gesellschaft No access
            1. a) Beantwortung durch den Vorstand No access
            2. b) Mitwirkungs-/Überwachungspflicht und eigenes Interesse des Aufsichtsrats No access
          3. 4.1.3 Auskunftsverlangen No access
          4. 4.1.4 Angelegenheiten der Gesellschaft No access
          5. 4.1.5 Bezug zur Tagesordnung No access
          6. 4.1.6 Erteilung der Auskunft No access
          7. 4.1.7 Pflicht zur angemessenen Vorbereitung No access
          8. 4.1.8 (Faktische) Begrenzung des Auskunftsrechts No access
        2. 4.2 Erweitertes Auskunftsrecht nach § 131 Abs. 4 AktG No access
          1. 4.3.1 Verweigerungsrecht in bestimmten Fällen No access
            1. a) Voraussetzung: Drohender, nicht unerheblicher Nachteil No access
            2. b) Aufklärung von Pflichtverletzungen auf Organebene als dominierender Vorteil No access
            3. c) Vertragliche Geheimhaltungspflicht und drohende Vertragsstrafe in der Regel kein Nachteil No access
            4. d) Gefährdung der vertrauensvollen Zusammenarbeit der Organe als Nachteil No access
        4. 4.4 Dokumentation der Auskunftsverweigerung (§ 131 Abs. 5 AktG) No access
      5. 5. Kein Informationsverweigerungsrecht aus dem Nemo-tenetur-Grundsatz No access
      6. 6. Zwischenergebnis No access
        1. 1.1 Die Meinung von Hasselbach No access
        2. 1.2 Stellungnahme No access
        3. 1.3 Zwischenergebnis: Keine Anwendung der ARAG/Garmenbeck-Grundsätze No access
        1. 2.1 Die Meinung von Bayer/Scholz No access
          1. 2.2.1 Allg. Sorgfaltspflicht verlangt Orientierung am Wohl der Gesellschaft No access
            1. a) Keine Abweichung nach Gesetz No access
            2. b) Kein Hinweis auf eine Abweichung in § 93 Abs. 4 Satz 3 AktG No access
              1. aa) Möglichkeit 1 der Beschlussherbeiführung: Aktionärsantrag No access
              2. bb) Möglichkeit 2 der Beschlussherbeiführung: Beschlussantrag des Aufsichtsrats nach erfolgter Ablehnung des ursprünglichen Vorschlags No access
              3. cc) Ausführung durch den Aufsichtsrat zu erwarten No access
        3. 2.3 Zwischenergebnis: Kein freies Ermessen No access
            1. a) Bewusstes Tun oder Unterlassen No access
            2. b) Abgrenzung zu rechtlich vorgeschriebenem Verhalten No access
            3. c) Zukunftsbezogenheit als typisches, nicht aber maßgebliches Merkmal No access
            4. d) Auswahl aus mehreren, rechtlich zulässigen und tatsächlich möglichen Handlungsmöglichkeiten als entscheidendes Merkmal No access
            1. a) Das Wohl der Gesellschaft No access
            2. b) Der Maßstab des „vernünftigerweise annehmen Dürfens“ No access
            3. c) Insbesondere: Gutgläubige Annahme des Organmitglieds erforderlich No access
            4. d) Handeln zum Wohl der Gesellschaft im konkreten Fall einer Entscheidung über eine von § 93 Abs. 4 Satz 3 AktG erfasste Rechtshandlung No access
            1. a) Objektives Vorliegen eines Konflikts und Kenntnis hierüber No access
            2. b) Überschreiten einer gewissen Relevanzschwelle No access
            3. c) Nutzen für eine nahestehende Person oder Gesellschaft No access
            4. d) Infizierung anderer Organmitglieder? No access
            5. e) Ausschluss trotz etwaigen Stimmverboten empfehlenswert No access
            1. a) Grundsätzlich subjektiver, aber objektiv eingeschränkter Maßstab auch hinsichtlich der Angemessenheit der Informationsgrundlage No access
            2. b) Kein Erfordernis, alle verfügbaren Informationen einzuholen No access
            3. c) Zwischenergebnis zum Handeln auf Grundlage angemessener Information No access
            4. d) Mindestinformationen bei Entscheidungen über eine von § 93 Abs. 4 Satz 3 AktG erfasste Rechtshandlung No access
          1. 3.2.1 hM: Keine Pflichtverletzung per se, wenn eine Voraussetzung der BJR fehlt No access
            1. a) § 93 Abs. 1 Satz 2 AktG für die Beurteilung der Pflichtwidrigkeit grundsätzlich nicht abschließend No access
              1. aa) Handeln zum Wohl der Gesellschaft No access
              2. bb) Handeln ohne Interessenkonflikt No access
              3. cc) Handeln auf Grundlage angemessener Information No access
        3. 3.3 Fazit zur Beurteilung der Pflichtwidrigkeit nach der BJR No access
        4. 3.4 Sorgfaltspflichten befangener und/oder bösgläubiger Organmitglieder nach § 93 Abs. 1 Satz 1 AktG No access
      1. 1. Anwendbarkeit auf den Aufsichtsrat No access
        1. 2.1 Formeller Beschluss No access
        2. 2.2 Hinreichend konkret bestimmter Beschluss No access
          1. 2.3.1 § 192 Abs. 4, §§ 212, 217 Abs. 2, § 228 Abs. 2, § 234 Abs. 3, § 235 Abs. 2, § 246 Nr. 6 AktG No access
          2. 2.3.2 § 241 Nr. 1 und § 241 Nr. 2 AktG No access
          3. 2.3.3 § 241 Nr. 3 AktG No access
          4. 2.3.4 § 241 Nr. 4 AktG No access
          5. 2.3.5 § 241 Nr. 5 AktG No access
          1. 2.4.1 Anfechtungsgrund schadet nur innerhalb der Anfechtungsfrist No access
          2. 2.4.2 Nach Ablauf der Anfechtungsfrist dafür Haftung für unterlassene Anfechtung möglich No access
            1. a) Keine Anfechtung aus materiell inhaltlichen Gründen No access
            2. b) Anfechtbarkeit bei Verstößen gegen § 124 Abs. 1-3 AktG No access
            3. c) Anfechtbarkeit bei Verstößen gegen § 131 AktG No access
        5. 2.5 Zwischenergebnis zur Gesetzmäßigkeit No access
        1. 3.1 Der nachfolgende Abschluss beruht auf dem Hauptversammlungsbeschluss No access
        2. 3.2 Der vorhergehende Abschluss beruht ebenfalls auf dem Hauptversammlungsbeschluss No access
        3. 3.3 Die Vorbereitung und Information der Hauptversammlung beruhen nicht auf dem Hauptversammlungsbeschluss No access
      4. 4. Einschränkung bei pflichtwidriger Veranlassung jedenfalls nicht erforderlich No access
      5. 5. Keine Wirkung gegenüber Gläubigern (§ 93 Abs. 5 Satz 3 AktG) No access
        1. 6.1 Verstoß des Aufsichtsrats gegen § 93 Abs. 4 Satz 3 AktG (→ C.I), gegen § 124 AktG, ggf. gegen § 121 AktG oder Überwachungspflichtverletzung bei Verstoß des Vorstands (→ C.II) No access
          1. 6.2.1 Der Zustimmungsbeschluss ist nichtig oder zumindest noch anfechtbar (1) No access
          2. 6.2.2 Der Zustimmungsbeschluss wurde mit Ablauf der Anfechtungsfrist gesetzmäßig, aber der Aufsichtsrat hat seine Anfechtungspflicht verletzt (2) No access
        3. 6.3 Haftung in jedem Fall nur bei Vorliegen der weiteren Haftungsvoraussetzungen No access
      1. 1. Relevanter Maßstab No access
      2. 2. Eigene Pflichtverletzung als Anknüpfungspunkt des Verschuldens No access
          1. 3.1.1 Die ISION-Rechtsprechung No access
          2. 3.1.2 Fachliche Qualifikation des Beraters No access
          3. 3.1.3 Sachliche Unabhängigkeit des Beraters No access
          4. 3.1.4 Umfassende Informationsdarlegung No access
          5. 3.1.5 Sorgfältige Plausibilitätskontrolle No access
          6. 3.1.6 Keine Zurechnung eines Beraterverschuldens No access
          7. 3.1.7 Kein Formerfordernis No access
          8. 3.1.8 Dogmatische Einordnung auf Verschuldensebene No access
          9. 3.1.9 Nur strategische Beratung beeinflusst ggf. schon die Frage der Pflichtwidrigkeit No access
        2. 3.2 Kein Verschulden des überstimmten oder abwesenden Organmitglieds No access
      1. 1. Allgemeine Schadensberechnung nach §§ 249 ff. BGB No access
          1. 2.1.1 Unwirksamkeit führt zum Verlust der Forderung No access
          2. 2.1.2 Kein Schaden, wenn der durchsetzbare Wert der nicht verjährten Organhaftungsforderung über dem Wert der Forderung zB aus dem Vergleich liegt No access
            1. a) Hemmung der Verjährung bei Vergleichsverhandlungen (§ 203 BGB) No access
            2. b) Bei Verzicht, Stundung und Abtretung in der Regel keine Verhandlung über den Anspruch No access
            3. c) Zwischenergebnis zur Hemmung der Verjährung No access
            1. a) Voraussetzungen des § 812 Abs. 1 Satz 1 Alt. 1 BGB No access
              1. aa) Kenntnis der fehlenden Verpflichtung No access
                1. (1) Analoge Anwendung des § 142 Abs. 2 BGB No access
                2. (2) Voraussetzung: Anfechtung durch den Leistenden No access
            3. c) Zwischenergebnis: In der Regel Rückforderungsanspruch aus § 812 Abs. 1 Satz 1 Alt. 1 BGB No access
          2. 2.2.2 Ausgleich durch Erhalt der Organhaftungsforderung No access
            1. a) Aufrechnung verhindert die Entstehung eines Schadens No access
              1. aa) Gegenseitigkeit und Gleichartigkeit der Forderungen No access
              2. bb) Anspruch aus § 812 BGB entstanden, bevor Anspruch aus § 93 Abs. 2 AktG verjährt No access
            3. c) Zwischenergebnis No access
          4. 2.2.4 Schaden nach Rückzahlung trotz Aufrechnungsmöglichkeit No access
        3. 2.3 Verlust des Organhaftungsanspruchs durch Verjährung nur im Fall der Stundung ein ersatzfähiger Schadensposten No access
        4. 2.4 Kosten einer erneuten Beschlussfassung als Schadensposten No access
          1. 2.5.1 Verlust der Gegenleistungsforderung No access
          2. 2.5.2 Herausgabepflicht der Gegenleistung No access
          3. 2.5.3 Verlust der Organhaftungsforderung No access
          4. 2.5.4 Kosten einer erneuten Beschlussfassung No access
          1. 2.6.1 Pflichtverletzungen des Aufsichtsrats No access
          2. 2.6.2 Pflichtverletzungen des Vorstands No access
          3. 2.6.3 Pflichtverletzung des Notars No access
        1. 3.1 Ersatzfähiger Schaden No access
          1. 3.2.1 Informationspflichtverletzungen No access
          2. 3.2.2 Pflichtwidrig unterlassene Anfechtung No access
        1. 1.1 Anforderungen an die Darlegung der Gesellschaft No access
        2. 1.2 Beweislastumkehr des § 93 Abs. 2 Satz 2 AktG No access
        3. 1.3 Sekundäre Beweislast der Gesellschaft No access
          1. 1.4.1 Wegfall des Informationsvorsprungs? No access
          2. 1.4.2 Meinungsstand 70. DJT No access
          3. 1.4.3 hM: Geltung auch für ausgeschiedene Organmitglieder No access
          4. 1.4.4 Weitgehende Informationsrechte der ausgeschiedenen Organmitglieder als Ausgleich No access
      2. 2. Beweislast für Kausalität und Schaden bei der Gesellschaft No access
  6. E. Risiko einer Strafbarkeit nach § 266 StGB No access 362 - 365
        1. 1.1 Hauptversammlungsbeschluss (→ B.I.1) No access
        2. 1.2 Sperrfrist (→ B.I.2) No access
        3. 1.3 Fehlender Widerspruch (→ B.I.3) No access
        4. 1.4 Erfasste Anspruchsgrundlagen (→ B.I.4) No access
        5. 1.5 Erfasste Rechtshandlungen (→ B.I.5) No access
      2. 2. Anwendbarkeit des § 93 Abs. 4 Satz 3 AktG auf die SE und die KGaA (→ B.II) No access
      3. 3. Anwendbarkeit nach Rechtsformwechsel und Verschmelzung (→ B.III) No access
      4. 4. Anwendbarkeit in der Insolvenz (→ B.IV) No access
      5. 5. Gläubigerschutz über § 93 Abs. 5 AktG (→ B.V) No access
      6. 6. Einzel- oder Gesamtwirkung des Vergleichs oder Verzichts (→ B.VI) No access
      1. 1. Pflicht zur Beachtung des § 93 Abs. 4 Satz 3 AktG (→ C.I) No access
      2. 2. Informationspflichten gegenüber der Hauptversammlung (→ C.II) No access
        1. 3.1 Je nach Einzelfall § 93 Abs. 1 Satz 1 oder § 93 Abs. 1 Satz 2 AktG (→ C.III.3) No access
        2. 3.2 Weder ARAG/Garmenbeck noch freies Ermessen (→ C.III.1-2) No access
      1. 1. Haftungsausschluss durch zustimmenden Hauptversammlungsbeschluss (→ D.I) No access
        1. 2.1 Relevanter Maßstab (→ D.II.1-2) No access
        2. 2.2 Enthaftung durch Rechtsrat (→ D.II.3.1) No access
        3. 2.3 Kein Verschulden des überstimmten oder abwesenden Aufsichtsratsmitglieds (→ D.II.3.2) No access
        1. 3.1 Allgemeine Schadensberechnung nach §§ 249 ff. BGB (→ D.III.1) No access
            1. a) In der Regel kein Schaden, wenn Organhaftungsforderung nicht verjährt No access
            2. b) Schaden, wenn Organhaftungsforderung zwischenzeitlich verjährt No access
            1. a) In der Regel kein Schaden, wenn Organhaftungsforderung nicht verjährt No access
            2. b) Wegen Mitverschuldens zu mindernder Schaden, wenn Organhaftungsforderung zwischenzeitlich verjährt No access
          3. 3.2.3 Verlust des Organhaftungsanspruchs durch Verjährung als Schadensposten (→ D.III.2.3) No access
          4. 3.2.4 Kosten einer erneuten Beschlussfassung als Schadensposten (→ D.III.2.4) No access
            1. a) Pflichtverletzungen des Aufsichtsrats No access
            2. b) Pflichtverletzungen des Vorstands No access
            3. c) Pflichtverletzung des Notars No access
          1. 3.3.1 Ersatzfähiger Schaden No access
            1. a) Informationspflichtverletzungen No access
            2. b) Verletzungen einer Anfechtungspflicht No access
      4. 4. Beweislast (→ D.IV) No access
      5. 5. Fazit: Geringes Haftungsrisiko als denkbarer, weiterer Grund für die Vielzahl an Vergleichsschlüssen in der Praxis No access
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