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Der Rechtsanwalt als Aufsichtsratsmitglied

Eine aktienrechtliche Analyse unter besonderer Berücksichtigung des anwaltlichen Berufsrechts
Authors:
Publisher:
 2019

Bibliographic data

Copyright year
2019
ISBN-Print
978-3-8487-6160-9
ISBN-Online
978-3-7489-0282-9
Publisher
Nomos, Baden-Baden
Series
Münsterische Beiträge zur Rechtswissenschaft - Neue Folge
Volume
51
Language
German
Pages
425
Product type
Book Titles

Table of contents

ChapterPages
  1. Titelei/Inhaltsverzeichnis No access 1 - 26
    1. A. Gegenstand der Untersuchung No access
    2. B. Gang der Untersuchung No access
        1. I. Die Hauptversammlung No access
        2. II. Der Vorstand No access
        3. III. Der Aufsichtsrat No access
        1. I. Gesetzlicher Rechtsrahmen der Bestellung No access
            1. a) Herleitung No access
            2. b) Inhalt und Reichweite der Mindestqualifikation No access
            3. c) Maßgeblicher Zeitpunkt für das Vorliegen der Mindestqualifikation No access
              1. aa) Für das betroffene Aufsichtsratsmitglied No access
              2. bb) Für das Aufsichtsratsgremium No access
          2. 2. Unternehmerische Erfahrung No access
            1. a) Die Konzeption als Nebenamt im Spannungsfeld zur zunehmenden Professionalisierung No access
            2. b) Vorgaben des Deutschen Corporate Governance Kodex No access
            3. c) Quantifizierung des tatsächlichen Zeitaufwands No access
            4. d) Folgen bei ungenügendem Zeiteinsatz No access
        1. I. Der Aufsichtsratsvorsitzende No access
        2. II. Ausschüsse des Aufsichtsrats No access
          1. 1. Beschluss in der Präsenzsitzung No access
          2. 2. Beschlussfassung ohne Sitzung No access
        1. I. Aufsichtsratsvergütung in der Rechtswirklichkeit No access
        2. II. Vergütungszuständigkeit der Hauptversammlung No access
          1. 1. Feste Vergütung No access
          2. 2. Variable Vergütung No access
          3. 3. Sitzungsgeld No access
        4. IV. Angemessenheit und Gleichbehandlung No access
        5. V. Steuerliche Behandlung der Aufsichtsratsvergütung No access
        1. I. Überwachungsmaßstab No access
          1. 1. Retrospektive Kontrolle No access
            1. a) Die Beratungspflicht als Teil der Überwachungsaufgabe No access
            2. b) Reichweite der Beratungspflicht No access
        3. III. Gesteigerte Überwachungsintensität in Krisenzeiten No access
        1. I. Mitwirkung an der Erfüllung der Organaufgabe des Aufsichtsrats No access
          1. 1. Allgemeiner Sorgfaltsmaßstab No access
          2. 2. Erhöhter Einsatz bei Übernahme besonderer Funktionen No access
          3. 3. Erhöhter Einsatz in besonderen Situationen No access
            1. a) Die ISION-Entscheidung des Bundesgerichtshofs No access
              1. aa) Feststellbarkeit von Sonderwissen No access
                1. (1) Rechtsanwaltszulassung No access
                2. (2) Einschlägiger Doktortitel No access
                3. (3) Einschlägiger Fachanwaltstitel No access
              3. cc) Mögliche Einwände No access
              4. dd) Zwischenergebnis No access
        3. III. Ergebnis zur Reichweite der Mitwirkungspflicht an der Überwachungsaufgabe No access
        1. I. Auf Dauer angelegte Betätigung No access
        2. II. Zur Schaffung oder Erhaltung einer Lebensgrundlage No access
        3. III. Zwischenergebnis No access
          1. 1. Verfassungsrechtlicher Hintergrund No access
              1. aa) Möglichkeit der Berufsausübung in nennenswertem Umfang No access
              2. bb) Übertragbarkeit auf das Aufsichtsratsmitglied No access
              1. aa) Voraussetzungen No access
              2. bb) Übertragbarkeit auf das Aufsichtsratsmitglied No access
          1. 1. Voraussetzungen No access
          2. 2. Härteklausel des § 14 Abs. 2 Nr. 8, 2. Hs. BRAO No access
        3. III. Ergebnis zur berufsrechtlichen Vereinbarkeit No access
      1. A. Grundlegende Merkmale von Beratungsverträgen No access
      2. B. Die Vertragsparteien des Beratungsvertrags No access
          1. 1. Vorteile und Motive auf Seiten der Gesellschaft No access
          2. 2. Vorteile und Motive auf Seiten des Aufsichtsratsmitglieds No access
        2. II. Nachteile und Risiken von Beratungsverträgen No access
        1. I. Grundsätzliches Verständnis des Regelungszwecks No access
        2. II. Umfassender Unabhängigkeitsschutz als weiterer Normzweck? No access
        1. I. Außergewöhnliche Intensität No access
        2. II. Abgrenzung nach dem Adressaten der Beratung No access
          1. 1. Fragen eines besonderen Fachgebiets No access
          2. 2. Beratungstiefe No access
        4. IV. Persönlicher Aufgabenbereich des Aufsichtsratsmitglieds No access
        5. V. Zwischenfazit No access
            1. a) Konkretisierung des Vertragsgegenstands No access
              1. aa) Prozessführung No access
              2. bb) Beratung in rechtlichen Angelegenheiten No access
            1. a) Übliche Stundensätze No access
            2. b) Verweis auf Gebührenordnung No access
            3. c) Konkrete Stunden- oder Tagessätze No access
            4. d) Pauschalhonorare und bloße Angabe der Vergütungshöchstgrenze No access
            5. e) Berufsrechtliche Besonderheiten No access
        2. II. Anforderungen an die Form des Beratungsvertrags No access
        1. I. Vorlagezuständigkeit No access
        2. II. Umfang der Vertragsvorlage No access
        1. I. Delegation auf einen Aufsichtsratsausschuss No access
        2. II. Bewertungsmaßstab bei der Zustimmungsentscheidung No access
          1. 1. Stimmverbot analog § 34 BGB No access
            1. a) Lösungsweg des Bundesgerichtshofs No access
            2. b) Kritik an den alternativen Lösungsvorschlägen No access
            3. c) Besonderheiten beim Stimmverbot von zwei Mitgliedern No access
        4. IV. Schriftformerfordernis für den Zustimmungsbeschluss No access
        1. I. Die Genehmigung als Verfahrenserleichterung No access
        2. II. Zeitlicher Rahmen für die Genehmigung No access
          1. 1. Position der Rechtsprechung No access
              1. aa) Schädliche Loyalität No access
              2. bb) Systematik des § 114 Abs. 2 S. 1 AktG No access
              1. aa) Verstoß gegen § 93 Abs. 3 Nr. 7 AktG? No access
              2. bb) Systematischer Vergleich mit § 115 AktG No access
              3. cc) Abhängigkeit des beratenden Aufsichtsratsmitglieds No access
                1. (1) Umgehung der Vergütungsregelung des § 113 AktG No access
                2. (2) Enge Verbindungen und Verflechtungen No access
                3. (3) Zwischenergebnis No access
            3. c) Ergebnis zur nachträglichen Genehmigung No access
            1. a) Gefahr der Entprofessionalisierung des Aufsichtsrats No access
            2. b) Lösungsmöglichkeiten No access
        1. I. Gründe für den Abschluss von Rahmenverträgen No access
          1. 1. Probleme hinsichtlich der Konkretisierungsanforderungen No access
          2. 2. Das zweistufige Verfahren als Reaktion No access
          1. 1. Gegenstand der nachträglichen Konkretisierung No access
          2. 2. Nachträgliche Konkretisierung vor Leistungserbringung No access
          3. 3. Nachträgliche Konkretisierung nach Leistungserbringung No access
          1. 1. Evaluation des Meinungsspektrums in der Literatur No access
          2. 2. Rückschlüsse aus der Fresenius-Entscheidung des Bundesgerichtshofs No access
            1. a) Zeitpunkt der Honorarauszahlung No access
              1. aa) Vertragsgegenstand No access
              2. bb) Vergütung No access
        1. I. Vereinbarkeit mit §§ 113, 114 AktG No access
        2. II. Rechtsfolgen für den Altvertrag während der Aufsichtsratszugehörigkeit No access
          1. 1. Bewertung anhand der Interessenlagen der Parteien No access
          2. 2. Bewertung anhand der dogmatischen Begründung der Ansätze No access
          3. 3. Lösungsmöglichkeiten No access
          1. 1. Positionen in der Rechtsprechung No access
          2. 2. Positionen in der Literatur No access
          3. 3. Kritik und eigene Bewertung No access
        2. II. Auswirkungen auf die Prozessvertretung No access
        3. III. Heilung durch Hauptversammlungsbeschluss No access
          1. 1. Verstoß gegen § 114 AktG No access
          2. 2. Verstoß gegen § 113 AktG No access
          3. 3. Geltendmachung No access
          4. 4. Verjährung No access
            1. a) Unterlassene Geltendmachung des Rückgewähranspruchs No access
            2. b) Unzulässige Gewährung der Beratungsvergütung No access
          2. 2. Schadensersatzansprüche gegen Aufsichtsratsmitglieder No access
          3. 3. Schadensersatzansprüche gegen das beratende Aufsichtsratsmitglied No access
          4. 4. Verjährung No access
        1. I. Culpa in contrahendo No access
          1. 1. Beratung im organschaftlichen Pflichtenbereich No access
            1. a) § 814 BGB No access
              1. aa) Fehlende Zustimmung No access
              2. bb) Nicht ausreichend konkretisierte oder gemischte Beratungsverträge No access
          3. 3. Wertersatz nach § 818 Abs. 2 BGB als Anspruchsinhalt No access
        3. III. Ansprüche aus Geschäftsführung ohne Auftrag No access
        4. IV. Verjährung No access
      4. D. Anfechtung der Entlastungsbeschlüsse No access
        1. I. Keine „Sperrwirkung“ der §§ 89 Abs. 3 und 4, 115 Abs. 2 und 3 AktG No access
        2. II. Methodische Erwägungen No access
        1. I. Persönliche Leistungserbringung durch das Aufsichtsratsmitglied No access
        2. II. Persönliche Verpflichtung des Aufsichtsratsmitglieds No access
        3. III. Organfunktion in der Beratungsgesellschaft No access
          1. 1. Alleingesellschafter No access
          2. 2. Beherrschende Gesellschafterstellung oder Mehrheitsbeteiligung No access
            1. a) Mittelbarer finanzieller Vorteil aus der Beteiligung als maßgebliches Kriterium No access
            2. b) Stellungnahme No access
          1. 1. Meinungsstand No access
          2. 2. Stellungnahme No access
          3. 3. Zwischenergebnis No access
          1. 1. Feststellung eines unbeachtlichen finanziellen Vorteils No access
            1. a) Anknüpfungspunkt für den mittelbaren finanziellen Vorteil No access
            2. b) Keine festen Grenzwerte No access
            3. c) Reguläre Aufsichtsratsvergütung als Vergleichsmaßstab No access
          3. 3. Berücksichtigung nichtfinanzieller Aspekte? No access
          4. 4. Generelles Bedürfnis einer Bagatellschwelle No access
            1. a) Vorlagezuständigkeit No access
            2. b) Modalitäten des Vorlageverfahrens No access
            1. a) Überprüfung des Vertragsgegenstands No access
            2. b) Folgen für eine rechtswirksame Vertragsgestaltung No access
            3. c) Lösungsmöglichkeit für Beratungen im Bereich der Organpflicht No access
          3. 3. Stimmverbot des Aufsichtsratsmitglieds bei der Beschlussfassung No access
          4. 4. Zwischenergebnis No access
          1. 1. Rückzahlungsanspruch gegen die Beratungsgesellschaft No access
              1. aa) Vergleich mit den Wertungen der §§ 89 Abs. 5, 115 Abs. 4 AktG No access
                1. (1) Kammergericht Berlin, Urteil vom 25. September 1995 No access
                2. (2) Bundesgerichtshof, Urteil vom 3. Juli 2006 No access
                3. (3) Analogie zu §§ 57, 62 AktG wegen Veranlassung durch das Aufsichtsratsmitglied? No access
              3. cc) Eigener Ansatz No access
              1. aa) Problemaufriss No access
              2. bb) Rückgewährverpflichtung in voller Höhe No access
              3. cc) Rückgewährverpflichtung in Höhe des mittelbaren Vermögensvorteils No access
              4. dd) Zwischenergebnis No access
        1. I. Keine „Sperrwirkung“ der §§ 89 Abs. 2 S. 2, 115 Abs. 1 S. 2 AktG No access
          1. 1. Meinungsstand No access
          2. 2. Stellungnahme No access
          3. 3. Konsequenzen No access
          1. 1. Grundkonstellation No access
          2. 2. Sonderkonstellation: Personenidentität der Vorstände No access
          3. 3. Konsequenzen No access
        4. IV. Beratungsverträge mit Schwesterunternehmen No access
        1. I. Einschränkungslose Erstreckung des § 114 AktG No access
        2. II. Begrenzung auf Beratungen im Zusammenhang mit der Vorstandstätigkeit No access
      3. C. Anwaltliche Beratung von Aktionären No access
          1. 1. Kompetenzbereich des Aufsichtsrats No access
          2. 2. Pflichtenkreis des Aufsichtsratsmitglieds No access
          1. 1. § 111 Abs. 2 S. 2 AktG No access
          2. 2. § 112 AktG No access
          3. 3. Zwischenergebnis No access
        3. III. Mögliche Einwände gegen das gefundene Ergebnis No access
        4. IV. Anwendung des § 114 AktG auf diese Verträge? No access
        1. I. Die Beratungs- und Vertretungsbeschränkungen im Überblick No access
          1. 1. Bewertung nach vormaliger Rechtslage No access
          2. 2. Bewertung nach nunmehr geltender Rechtslage No access
        3. III. Ergebnis No access
          1. 1. Rechtliche Voraussetzungen No access
              1. aa) Voraussetzungen der Vorbefassung No access
              2. bb) Beratungsverträge im originären Anwendungsbereich des § 114 AktG No access
                1. (1) Beratungsverträge in Konzernsachverhalten No access
                2. (2) Beratungsverträge mit einzelnen Vorstandsmitgliedern oder Aktionären No access
                3. (3) Beratungsverträge mit dem Aufsichtsrat No access
              4. dd) Zwischenbefund für diese Sichtweise No access
            2. b) Teleologische Reduktion des § 45 Abs. 1 Nr. 4 BRAO No access
          3. 3. Abschließende Bewertung zu § 45 Abs. 1 Nr. 4 BRAO No access
          1. 1. Rechtliche Voraussetzungen No access
          2. 2. Verfassungsrechtliche Bedenken No access
            1. a) Beratungsverträge im originären Anwendungsbereich des § 114 AktG No access
              1. aa) Beratungsverträge in Konzernsachverhalten No access
              2. bb) Beratungsverträge mit einzelnen Vorstandsmitgliedern oder Aktionären No access
              3. cc) Beratungsverträge mit dem Aufsichtsrat No access
          4. 4. Vergleich der Folgen des Tätigkeitsverbots aus § 45 Abs. 2 Nr. 2 BRAO mit dem aktienrechtlichen Stimmverbot No access
          1. 1. Anwendungsbereich des § 45 Abs. 3 BRAO No access
            1. a) Fehlende Möglichkeit der Einzelfallprüfung No access
            2. b) Überörtliche Sozietäten No access
          3. 3. Schlussfolgerungen No access
          1. 1. Berufsrechtliche Folgen No access
          2. 2. Zivilrechtliche Folgen No access
        1. I. Anwendungsbereich der Norm No access
        2. II. Auswirkungen für den Rechtsanwalt im Aufsichtsrat No access
      1. A. Anwaltliche Unabhängigkeit, § 43a Abs. 1 BRAO No access
        1. I. Inhalt und Reichweite der Verschwiegenheitspflicht No access
          1. 1. Faktische Einschränkung des Anwendungsbereichs durch § 45 Abs. 2 Nr. 2 BRAO No access
              1. aa) Die Gesellschaft als Mandant No access
              2. bb) Einbeziehung der Vorstandsmitglieder in das Mandatsverhältnis? No access
              1. aa) Wissensverwertung im Allgemeinen No access
                1. (1) Problemaufriss No access
                2. (2) Stellungnahme No access
          3. 3. Abschließende Bewertung zu § 43a Abs. 2 BRAO No access
      1. A. Zur Tätigkeit des Rechtsanwalts im Aufsichtsrat No access
      2. B. Zu Beratungsverträgen mit Rechtsanwälten im Aufsichtsrat No access
      3. C. Zur Erweiterung des Anwendungsbereichs des § 114 AktG No access
      4. D. Zu den berufsrechtlichen Problemstellungen bei Beratungsverträgen No access
  8. Literaturverzeichnis No access 405 - 425

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