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Der portage salarial – eine neue Beschäftigungsform für Solo-Selbstständige?

Eine Untersuchung und Bewertung des Trägermodells nach deutschem und französischem Arbeits- und Sozialrecht
Authors:
Publisher:
 2023

Summary

The portage salarial was developed in France about 30 years ago and promises a full inclusion of the solo self-employed in labour and social security law. This makes the portage salarial as a new form of employment interesting for German law as well and is the reason for the comparative legal study. The focus is less on a comparison of the systems than on questions of the classification and compatibility of the employment model with German labour and social law. Finally, the legal policy question of whether the portage salarial as a form of employment is suitable for guaranteeing labour and social law protection for low-income solo self-employed workers is examined.

Keywords

Bibliographic data

Copyright year
2023
ISBN-Print
978-3-7560-0546-8
ISBN-Online
978-3-7489-3868-2
Publisher
Nomos, Baden-Baden
Series
Studien zum ausländischen, vergleichenden und internationalen Arbeitsrecht - Institut für Arbeitsrecht und Arbeitsbeziehungen in der Europäischen Gemeinschaft, Trier
Volume
38
Language
German
Pages
511
Product type
Book Titles

Table of contents

ChapterPages
  1. Titelei/Inhaltsverzeichnis No access 1 - 28
    1. Ausgangslage No access
    2. Ziel und Gang der Untersuchung No access
      1. I. Begriffsbestimmung durch negative Abgrenzung zum Arbeitnehmer No access
      2. II. Leitbild des Normalunternehmers No access
        1. 1.) Entwicklung No access
        2. 2.) Ausblick No access
          1. a.) Heterogenität No access
          2. b.) Polarisierung No access
            1. (1) Serielle Erwerbshybridisierung No access
            2. (2) Synchrone Erwerbshybridisierung No access
            3. (3) Zwischenfazit No access
          4. d.) Motivvielfalt No access
          5. e.) Auftragsbedingungen No access
        4. 4.) Zwischenergebnis No access
        5. 5.) Trend in Europa No access
          1. a.) stable own-account workers No access
          2. b.) small traders and farmers No access
          3. c.) employeurs No access
          4. d.) vulnerable No access
          5. e.) concealed No access
          6. f.) Zwischenergebnis No access
      4. IV. Abschied vom Normalunternehmer No access
        1. 1.) Begriffsbestimmung No access
          1. a.) Wirtschaftliche Abhängigkeit No access
          2. b.) Vergleichbare soziale Schutzbedürftigkeit No access
          3. c.) Einordnung No access
        3. 3.) Schutzumfang No access
        4. 4.) Zwischenfazit: Nichtanwendbarkeit des Arbeitsrechts No access
        1. 1.) Heimarbeiter No access
        2. 2.) Haugewerbetreibender No access
          1. a.) Selbstgewählte Arbeitsstätte No access
          2. b.) Gewerbetreibende No access
          3. c.) Erwerbsmäßig No access
          4. d.) Verwertung der Arbeitsergebnisse No access
          5. e.) Wirtschaftliche Abhängigkeit von einem Auftraggeber als ungeschriebenes Tatbestandsmerkmal No access
        4. 4.) Einordnung No access
          1. a.) Allgemeine Schutzvorschriften No access
          2. b.) Arbeitszeit- und Gefahrenschutz No access
          3. c.) Vertrags- und Entgeltschutz No access
          4. d.) Teilweise Einbeziehung in arbeitsrechtliche Schutzvorschriften No access
          5. e.) Zwischenfazit: Überholtes Schutzkonzept No access
      3. III. Arbeitsrechtliche Gesamtbewertung: No access
        1. 1.) Beschäftigtenbegriff nach § 7 SGB IV No access
        2. 2.) Sonderregelungen für einzelne Berufsgruppen No access
        1. 1.) Versicherungspflicht No access
          1. a.) Frühere Rechtslage §§ 240 Abs. 4 S. 2 SGB V a.F. No access
          2. b.) Wirtschaftliche Überforderung No access
          3. c.) Neue Rechtslage § 240 Abs. 4 S. 1 SGB n.F. No access
        1. 1.) Voraussetzungen für das Versicherungspflichtverhältnis auf Antrag No access
        2. 2.) Höhe der Beiträge No access
        3. 3.) Eintritt der Arbeitslosigkeit No access
        1. 1.) Versicherungspflicht No access
        2. 2.) Versicherung auf Antrag und freiwillig Versicherte No access
        3. 3.) Beitragsbemessungsgrundlage No access
        4. 4.) Fehlende Altersvorsorge No access
      5. V. Unfallversicherung No access
      6. VI. Sozialrechtliche Gesamtbewertung No access
    4. D Zusammenfassung No access
      1. I. Legaldefinition – eine unscharfe Beschreibung des portage salarial No access
      2. II. Das mehrgliederige Vertragssystem im portage salarial No access
      3. III. Portage salarial – eine glückliche Benennung des Modells? No access
          1. a.) Weltweiter Anstieg der Arbeitslosigkeit aufgrund des Ölpreisschocks in den 70er und 80er Jahren No access
          2. b.) Flexibilierung des Arbeitsmarktes aufgrund volatiler und wettbewerbsintensiver Marktrealitäten No access
          1. a.) Damoklesschwert der illegalen Arbeitnehmerüberlassung No access
            1. (1) Principe d‘indisponibilité de la qualification de contrat de travail (Rechtsformzwang) No access
            2. (2) Ordre public social (Rechtsfolgenzwang) No access
        1. 1.) ANI (Accord national interprofessionnel) – nationale berufsübergreifende Kollektivvereinbarung vom 11. Januar 2008 No access
        2. 2.) Accord collectif de branche vom 24. Juni 2010 No access
          1. a.) Verstoß gegen den allgemeinen Gleichbehandlungsgrundsatz (principe d’égalité de traitement) No access
          2. b.) Verstoß gegen Art. 34 de la Constitution No access
        4. 4.) Entscheidungen des Conseil constitutionnel vom 11. April 2014 No access
        5. 5.) Verordnung vom 2. April 2015 No access
        1. 1.) Quantitative Entwicklung No access
        2. 2.) Branchen und Berufsgruppen No access
        3. 3.) Soziodemographische Merkmale No access
        4. 4.) Berufsqualifikationen No access
        5. 5.) Einkommensverhältnisse No access
        6. 6.) Weiterbildung, Insolvenzschutz und Haftpflichtversicherung No access
        7. 7.) Hybride Erwerbsform und Mehrfachbeschäftigung No access
        8. 8.) Zwischenergebnis No access
          1. a.) Qualifikation und Expertise No access
          2. b.) Persönliche Leistungspflicht No access
          3. c.) Keine reglementierten Berufe No access
          1. a.) Gelegentliche oder punktuelle Tätigkeiten gemäß Art. L. 1254-3 C. trav. No access
          2. b.) Verbote No access
          3. c.) Vorübergehender Einsatz im Kundenunternehmen No access
          1. a.) Ausschließlichkeit der Tätigkeit No access
          2. b.) Anzeige bei der Arbeitsaufsicht No access
          3. c.) Sicherungspflichten No access
        1. 1.) Travail temporaire No access
        2. 2.) Travail à temps partagé No access
        3. 3.) Groupement d’employeurs No access
        1. 1.) Strukturelle Gemeinsamkeiten No access
        2. 2.) Unterschiedliche Vertragsgestaltungen No access
        3. 3.) Soziodemographische Unterschiede No access
        4. 4.) Zwischenergebnis No access
      4. IV. Abgrenzung zur Arbeitsvermittlung (Placement) No access
      5. V. Abgrenzung zur Coopérative d’activité et d’emploi (Arbeits- und Beschäftigungsgenossenschaft) No access
      6. VI. Ergebnis No access
      1. I. Aus Sicht des Kundenunternehmens No access
      2. II. Aus Sicht des salarié porté No access
      3. III. Aus Sicht des Trägerunternehmens No access
        1. 1.) Principe d’indisponibilité de la qualification No access
          1. a.) Kein Unterordnungsverhältnis No access
            1. (1) Fachliche Eigenverantwortung (indépendance technique dans l’exécution des tâches) No access
              1. (a) Zeitsouveränität und leistungsbedingte Anwesenheit im Kundenunternehmen No access
              2. (b) Keine Einbindung in die Organisationsstruktur des Trägerunternehmens (service organisé) No access
              3. (c) Einkauf von Arbeitsmitteln statt Bereitstellung No access
            3. (3) Unternehmensrisiko (répartition des risques de l'activité) No access
          3. c.) Zwischenfazit No access
        3. 3.) Gesetzliche Vermutungsregelung zugunsten eines Arbeitsvertrages zwischen Trägerunternehmen und salarié porté aufgrund wirtschaftlicher Abhängigkeit No access
        4. 4.) Die Notwendigkeit einer gesetzlichen Fiktion eines Arbeitsverhältnisses zwischen Trägerunternehmen und salarié porté No access
      2. II. Rechtsverhältnis zwischen salarié porté und Kundenunternehmen No access
          1. a.) Vorvertrag (contract préparatoire) No access
          2. b.) Vertragsverhandlung (pourparlers) No access
          3. c.) Zwischenergebnis No access
        2. 2.) Contrat commercial de prestation de portage salarial No access
      4. IV. Zusammenfassung No access
        1. 1.) Problemaufriss No access
          1. a.) Überblick über die verschiedenen Begründungsstränge im Schrifttum No access
          2. b.) Zweifel an der Verantwortlichkeit des Trägerunternehmens für den salarié porté No access
        3. 3.) Diskrepanz zwischen gesetzlicher Regelung und faktischem Vollzug No access
        4. 4.) Haftungsbeschränkung im contrat commercial de prestation de portage No access
          1. a.) Haftungsbeschränkungen zugunsten des salarié porté No access
          2. b.) Wertungsgrundsätze der beschränkten Arbeitnehmerhaftung No access
          3. c.) Zweifel an einer Übertragbarkeit der Grundsätze der beschränkten Arbeitnehmerhaftung auf den salarié porté No access
        2. 2.) Responsabilité délictuelle des salarié porté gegenüber dem Trägerunternehmen No access
              1. (a) Lien de préposition zwischen commettant und préposé No access
              2. (b) Die faute des Gehilfen – connexité No access
            2. (2) Haftungsrechtliche Quasi-Immunität des préposé No access
            3. (3) Regressansprüche gegen den Gehilfen (recours en garantie) No access
          2. b.) Zweifel an einer Geschäftsherrenhaftung des Trägerunternehmens und einer damit einhergehenden Quasi-Immunität des salarié porté No access
        2. 2.) Responsabilité délicituelle des salarié porté gegenüber dem geschädigten Dritten No access
        3. 3.) Allgemeine Haftung des Trägerunternehmens für Dritte gemäß Art. 1242 al. 1 C. civ.? No access
      4. IV. Wertende Gesamtbetrachtung No access
      5. V. Versicherungsrechtliche Lösung als Konsequenz No access
      6. VI. Haftung des Kundenunternehmens No access
        1. 1.) Beschäftigungspflicht Art. L. 1254-2 III C. trav. (obligation de fournir du travail) No access
            1. (1) Zusätzliche Lohnbestandteile No access
            2. (2) Berechnung des festen Lohnbestandteils No access
          2. b.) Flexibler Lohnbestandteil No access
          3. c.) Insolvenzrisiko des Kunden No access
          4. d.) Anspruch auf gleiches Arbeitsentgelt? No access
          5. e.) Zwischenfazit: No access
        3. 3.) Anspruch auf Urlaub Art. 28. 1 KV (congé payé) No access
        4. 4.) Entgeltfortzahlung im Krankheitsfall Art. 22.1 KV (indemnité journalière) No access
          1. a.) Mise en place et gestion du compte d’activité (Vorsorgekonto) gemäß Art. L. 1254-25 C. trav. No access
          2. b.) Mesures d’accompagnement de l’activité du salarié Art. 30.2 KV No access
          3. c.) Prise en charge des assurances couvrant l’activité du salarié Art. 25 KV No access
          4. d.) Arbeitsschutz Art. L. 1254-28 C. trav. No access
        1. 1.) Kundenakquise (obligation de rechercher ses missions) No access
        2. 2.) Tätigkeitsbericht Art. 20 KV (Obligation d’établir un compte rendu mensuel d’activité) No access
        1. 1.) Beendigung des contrat commercial de prestation de portage salarial und seine Auswirkungen auf den Arbeitsvertrag No access
          1. a.) Befristung des Arbeitsverhältnisses No access
            1. (1) Kündigung durch den salarié porté (démission) No access
                1. i. Kein in der Person des salarié porté liegender Grund (un motif qui n’est pas inhérent à la personne) No access
                2. ii. ordre de licenciement No access
              2. (b) Personenbedingte Kündigung (licenciement pour motif personnel) No access
          1. a.) Fehlendes Beendigungsinteresse des Trägerunternehmens No access
          2. b.) Fehlendes Bestandsinteresse des salarié porté No access
        4. 4.) Aufhebungsvertrag (rupture conventionnelle) No access
        5. 5.) Zusammenfassung No access
      4. IV. Sanktionen No access
        1. 1.) Comité social et économique (sozialer und wirtschaftlicher Unternehmensausschuss) No access
        2. 2.) Schwellenwerte (calcul de l’effectif) No access
        3. 3.) Wahlberechtigung und Wählbarkeit des comité social et économique No access
        4. 4.) Anhörung und Unterrichtung des sozialen und wirtschaftlichen Unternehmensausschusses im Einsatzunternehmen No access
      6. VI. Gesamtbetrachtung No access
        1. 1.) Struktur der Sozialversicherung in Frankreich No access
        2. 2.) Grundversicherung (régime général) No access
            1. (1) Sachleistung No access
              1. (a) Travailleurs salariés No access
              2. (b) Travailleurs indépendants No access
          2. b.) Zwischenergebnis No access
          1. a.) Travailleurs salariés No access
          2. b.) Travailleurs indépendants No access
          3. c.) Zwischenergebnis No access
        3. 3.) Grundrente (retraite de base) und obligatorische Zusatzrente (retraite complémentaire) No access
          1. a.) Anspruch gegen die Versicherung No access
          2. b.) Anspruch gegen den Arbeitgeber No access
            1. (1) Travailleurs salariés No access
            2. (2) Travailleurs indépendants (allocations travailleurs indépendants) No access
          2. b.) Leistungsbemessung No access
          3. c.) Beschäftigung während des Leistungsbezugs (activité réduite reprise ou conservée) No access
          4. d.) Zwischenfazit No access
      3. III. Übermäßige Belastung der Versichertengemeinschaft No access
        1. 1.) Travailleurs salariés No access
          1. a.) Der allgemeine Beitragssatz No access
            1. (1) Gründungsphase (cotisations en début d’activité) No access
            2. (2) Vorläufige Beiträge im ersten und zweiten Gründungsjahr (cotisations forfaitaires de premiere et de deuxieme année) No access
            3. (3) Mindestbeiträge (cotisations minimales) No access
            4. (4) Sonderkonstellation des micro-entrepreneur No access
        3. 3.) Salariés portés No access
        4. 4.) Übersicht zur Finanzierung der Sozialversicherungsbeiträge No access
        5. 5.) Zwischenergebnis No access
      5. V. Gesamtbetrachtung No access
        1. 1.) Legaldefinition der Arbeitnehmerüberlassung § 1 Abs. 1 und 2 AÜG No access
        2. 2.) Keine Arbeitnehmerüberlassung bei Einsatz von (Solo-)Selbstständigen No access
        3. 3.) Bezugspunkt für die Vertragsqualifizierung – verleiher- oder entleiherbezogener Ansatz? No access
              1. (a) Weisungsgebundenheit No access
                1. i. Aufgabe des Eingliederungskriteriums? No access
                2. ii. Weisungsbindung und Fremdbestimmung: kumulative oder alternative Bedingungen der persönlichen Abhängigkeit? No access
              1. (a) Tatsächliche Weisungsgebundenheit gegenüber dem Kundenunternehmen? No access
              2. (b) Tatsächliche Eingliederung in die Arbeitsorganisation des Kundenunternehmens? No access
              3. (c) Zurechenbarkeit abweichenden tatsächlichen Verhaltens im Kundenunternehmen No access
              4. (d) Zwischenergebnis: (Solo-)Selbstständiger No access
            3. (3) Hinreichende Organisationsgewalt des Trägerunternehmens für eigene Dienst-/Werkleistung No access
          2. b.) Zwischenergebnis: Solo-Selbstständiger No access
          1. a.) Zurückdrängung der Arbeitnehmereigenschaft No access
            1. (1) Rechtsprechung No access
            2. (2) Schrifttum No access
          3. c.) Zwischenfazit No access
        6. 6.) Gesamtergebnis: gesetzliche Fiktion der Arbeitnehmereigenschaft No access
      2. II. Abgrenzung vom Interim Management No access
      3. III. Abgrenzung von der Personalgestellung nach TVÖD No access
        1. 1.) Einordnung des Vertrages No access
          1. a.) Salarié porté als Erfüllungsgehilfe gemäß § 278 BGB No access
            1. (1) Keine Beschränkung der Substitution auf das Auftragsrecht No access
            2. (2) Substitution No access
            3. (3) Gestattung No access
              1. (a) Drittschadensliquidation No access
                1. i. Leistungsinteresse No access
                2. ii. Enger Zusammenhang zwischen Leistung und Person des Kundenunternehmens No access
        3. 3.) Ergebnis No access
      1. I. Beschäftigungslose Zeiten No access
      2. II. Mindestentgelt für salariés portés No access
      3. III. Entgeltfortzahlung, Urlaubsentgelt für salariés portés No access
        1. 1.) Beschränkte Arbeitnehmerhaftung No access
        2. 2.) Versicherungsrechtliche Lösung No access
      5. V. Zusammenfassung No access
          1. a.) Weisungsgebundenheit und Eingliederung in die Arbeitsorganisation des Weisungsgebers No access
          2. b.) Beschäftigungsverhältnis kraft Parteiwillens No access
        2. 2.) Gesetzliche Fiktion No access
        1. 1.) Geringfügige Beschäftigung gemäß § 8 Abs. 1 SGB IV No access
        2. 2.) Beitragsbemessung in der gesetzlichen Kranken- und Pflegeversicherung No access
        3. 3.) Gesetzliche Rentenversicherung No access
        4. 4.) Arbeitslosenversicherung No access
      3. III. Ergebnis No access
      1. I. Das Wesen des portage salarial No access
      2. II. Das französische Recht No access
        1. 1.) Arbeitsrechtliche Konfliktlinien No access
        2. 2.) Sozialrechtliche Konfliktlinien No access
    2. B Kritische Bewertung No access
    3. C Ausblick No access
    1. A Introduction No access
          1. a.) Hautement qualifié No access
          2. b.) Forte disparité des revenues No access
          3. c.) Pluriactivité No access
        2. 2.) Conclusion No access
            1. (1) Définition No access
            2. (2) Protection sociale du quasi-salarié No access
            3. (3) Non-applicabilité du droit du travail No access
            1. (1) Définition No access
            2. (2) Protection sociale du travailleur à domicile No access
        2. 2.) Conclusion No access
      1. I. Les structures contractuelles en portage salarial No access
        1. 1.) Le portage salarial sous le feu croisé de la critique No access
        2. 2.) Le portage salarial sous l’épée de Damoclès du délit dit de marchandage ou illicite sous la lumière de l’article L. 8241-1 C. trav. No access
        3. 3.) Qualification de contrat de travail incertaine – entre liberté contractuelle et ordre public social No access
        1. 1.) L’absence d’obligation de fournir un travail (Art. 1254-2 III C. trav.) No access
        2. 2.) Droit à une allocation en cas de non-prestation Art. 21.3. Convention collective de branche des salariés en portage salarial du 22 mars 2017 No access
        3. 3.) Droit aux congés payés Art. 28.1 Convention collective de branche des salariés en portage salarial du 22 mars 2017 No access
        4. 4.) Rémunération minimale Art. 21.3 Convention collective de branche des salariés en portage salarial du 22 mars 2017 No access
        5. 5.) Le droit du licenciement No access
        1. 1.) Responsabilité contractuelle de l’entreprise de portage No access
        2. 2.) Responsabilité contractuelle du salarié porté No access
        3. 3.) Responsabilité extracontractuelle No access
        1. 1.) Régime général No access
        2. 2.) Assurance chômage No access
        3. 3.) La charge des cotisations de sécurité sociale en portage salarial No access
      1. I. La Qualification de l’opération de portage salarial sous l’angle du droit du travail allemand No access
      2. II. La responsabilité civile en portage salarial No access
      3. III. Les points de conflits en droit de la sécurité sociale allemande No access
    5. E Évaluation du modèle No access
    6. F Les enjeux et les perspectives No access
  8. Literaturverzeichnis No access 465 - 506
  9. Anhänge No access 507 - 511

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