Grenzüberschreitende Verschmelzung unter Beteiligung von EU/EWR- und Drittstaaten-Kapitalgesellschaften

RA Menderes Günes

doi:10.5771/9783845240978

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Bibliographic data

Copyright year: 2012
ISBN-Print: 978-3-8329-7433-6
ISBN-Online: 978-3-8452-4097-8
Publisher: Nomos, Baden-Baden
Series: Saarbrücker Studien zum Internationalen Recht
Volume: 53
Language: German
Pages: 423
Product type: Book Titles

Titelei/Inhaltsverzeichnis No access Pages 2 - 20
1. Bedeutung grenzüberschreitender Verschmelzungen und ihre Anforderungen an die beteiligten Rechtsordnungen No access Pages 21 - 26
2. Eingrenzung der zu behandelnden Thematik No access Pages 26 - 28
3. Gang der Untersuchung No access Pages 28 - 30
1. 1. Begriff der Verschmelzung No access Pages 31 - 32
  2. Fusion als Synonym für Verschmelzung No access Pages 32 - 34
  3. 1. Vermögensübertragungen No access
    2. Holding No access
    3. Unternehmenseinbringung No access
    4. Konzernierung No access
2. 1. Das Merkmal der Grenzüberschreitung No access Pages 37 - 39
  2. Abgrenzung zur grenzüberschreitenden Sitzverlegung No access Pages 39 - 42
1. 1. 1. Vorbereitungsphase No access
    2. Beschlussphase No access
    3. Vollzugsphase No access
  2. Auswirkungen der Verschmelzung auf die Rechtsposition der Anteilseigner, Gläubiger und Arbeitnehmer No access Pages 46 - 47
2. 1. Einleitung No access Pages 47 - 48
  2. 1. Sitztheorie und Gründungstheorie No access
    2. 1. Anwendung der Gründungstheorie auf EU-ausländische Gesellschaften No access
      2. Anwendung der Gründungstheorie auf Gesellschaften der EWR-Staaten No access
      3. Anwendung der Gründungstheorie aufgrund bilateraler staatsvertraglicher Verpflichtungen No access
      4. Anwendung der Gründungstheorie aufgrund »Sonderstellung«? No access
      5. Ergebnis und Folgen No access
    3. (Verbleibender) Anwendungsbereich der Sitztheorie No access
    4. Wegzugsfälle No access
    5. Zwischenergebnis No access
  3. 1. § 1 Abs. 1 UmwG als Kollisionsnorm? No access
    2. Verschmelzungsvertrag als Anknüpfungspunkt No access
    3. 1. Einzeltheorie No access
      2. Vereinigungstheorie No access
    4. Zwischenergebnis No access
3. 1. 1. Das Sitzerfordernis des § 1 Abs. 1 UmwG No access
    2. Die Beschränkung auf Rechtsträger im Inland No access
    3. Ergebnis und Folgen No access
  2. 1. 1. Der persönliche Schutzbereich der Niederlassungsfreiheit No access
      2. Der sachliche Schutzbereich der Niederlassungsfreiheit No access
    2. 1. Fehlende Einschlägigkeit der Niederlassungsfreiheit No access
      2. Generalisierende Ansichten No access
      3. Differenzierende Ansicht No access
    3. Wege für eine anderweitige Behandlung No access
    4. Zusammenfassung No access
    5. 1. Sachverhalt No access
      2. Die Entscheidung des EuGH No access
      3. Bewertung der Entscheidung und ihrer Folgen im Schrifttum No access
    6. 1. Anwendungsbereich der Niederlassungsfreiheit No access
      2. Betroffene Rechtsträger No access
      3. Beschränkung oder Diskriminierung? No access
      4. Zulässigkeit der Hereinverschmelzung No access
      5. Allgemeiner Charakter der Ausführungen No access
        Bestätigung der Daily Mail-Doktrin durch Cartesio No access
        Fehlende Vergleichbarkeit der Sitzverlegung und grenzüberschreitenden Verschmelzung No access
      6. Anwendbarkeit auf EWR-Gesellschaften No access
  3. Zwischenergebnis No access Pages 107 - 109
4. 1. Entstehungsgeschichte No access Pages 109 - 112
  2. 1. Verweisungstechnik No access
    2. § 122a Abs. 2 UmwG als Kollisionsnorm No access
  3. 1. Einschränkung über den Wortlaut hinaus No access
    2. Grenzüberschreitung durch Neugründung? No access
  4. 1. Verweis auf Kapitalgesellschaften im Sinne des Art. 2 Verschmelzungsrichtlinie No access
    2. Ausgeschlossene Gesellschaftsformen No access
    3. Gründungsstatut und Sitz der beteiligten Gesellschaft No access
    4. Folgen des § 122b Abs. 1 UmwG für das Sitzverständnis des § 1 Abs. 1 UmwG No access
    5. Verschmelzungsfähigkeit No access
  5. 1. 1. Fehlender schuldrechtlicher Charakter des Verschmelzungsplans No access
        Gründe für eine uneinheitliche Terminologie No access
      2. Inhalt des Verschmelzungsplans No access
      3. Erleichterungen bei Konzernverschmelzungen No access
      4. Inhalt der Beurkundung No access
        Möglichkeit einer ausländischen Beurkundung No access
      5. Sprache des Verschmelzungsplans No access
    2. 1. Verfahren der Bekanntmachung No access
      2. Inhalt der Bekanntmachung No access
      3. Möglichkeit des Verzichts auf die Bekanntmachung? No access
    3. 1. Sinn und Zweck des Verschmelzungsberichts No access
      2. Inhalt des Verschmelzungsberichts nach § 8 UmwG No access
      3. Möglichkeit der gemeinsamen Berichterstattung No access
      4. Sprache des Verschmelzungsberichts No access
      5. Adressaten des Verschmelzungsberichts No access
      6. Möglichkeit des Verzichts auf den Verschmelzungsbericht No access
    4. 1. Sinn und Zweck der Verschmelzungsprüfung No access
      2. Verweis auf Regelungen für inländische Verschmelzungen No access
      3. Pflicht zur Verschmelzungsprüfung No access
      4. Möglichkeit des Verzichts auf die Verschmelzungsprüfung No access
      5. Gemeinsame Verschmelzungsprüfung und Erstellung des Prüfungsberichts No access
    5. 1. Vorbereitung der Versammlung No access
      2. Erforderliche Mehrheiten und Bestätigungsvorbehalt No access
      3. Entbehrlichkeit vom Beschlusserfordernis No access
    6. 1. Die Vorgaben der Verschmelzungsrichtlinie No access
      2. Die Verschmelzungsbescheinigung nach § 122k UmwG No access
      3. Die Eintragung der Verschmelzung nach § 1221 UmwG No access
    7. 1. Vorgaben der Verschmelzungsrichtlinie und ihre Umsetzung No access
      2. Anwendbares Recht für den Eintritt der Wirkungen der Verschmelzung No access
  6. 1. Mitwirkungsrecht durch Beschlussfassung No access
    2. Gefährdung der Vermögensinteressen bei Grenzüberschreitung No access
    3. Die Verbesserung des Umtauschverhältnisses nach § 122h UmwG No access
    4. Das Abfindungsgebot im Verschmelzungsplan nach § 122i UmwG No access
  7. 1. Allgemeine Überlegungen No access
    2. 1. Grundsätzliche Konzeption No access
      2. Richtlinienkonformität der Regelung? No access
      3. Voraussetzungen des Anspruchs auf Sicherheitsleistung No access
      4. Die Glaubhaftmachung der Anspruchsgefährdung No access
    3. Pflichterklärung zur Sicherheitsleistung nach § 122k Abs. 1 S. 3 UmwG No access
  8. 1. Regelung der unternehmerischen Mitbestimmung in Deutschland und im EU/EWR-Raum No access
    2. Spezifische Probleme der grenzüberschreitenden Verschmelzung No access
    3. 1. Geltungsbereich des MgVG No access
      2. Verhandlungsverfahren No access
        Auffangregelung No access
        Bestandsschutzregelung des § 30 MgVG No access
        Lediglich partieller Erhalt der Mitbestimmung bei grenzüberschreitender Herausverschmelzung No access
  9. Gesamtbetrachtung des Reformvorhabens No access Pages 186 - 189
5. 1. Erweiterte Anwendung aufgrund bilateraler Verträge (Mitgliedschaft durch Hintertür?) No access Pages 189 - 194
  2. Reformüberlegungen No access Pages 194 - 196
  3. 1. Fortwirkungen der Sitztheorie für Drittstaaten-Kapitalgesellschaften No access
    2. 1. Die These von der Undurchführbarkeit No access
      2. Das grundlegende Missverständnis zwischen Sach- und Kollisionsrecht No access
    3. 1. Voraussetzungen der Verschmelzung No access
      2. Verfahren der grenzüberschreitenden Verschmelzung No access
      3. Wirkungen der Verschmelzung No access
      4. Zwischenergebnis No access
    4. 1. Schutz der Minderheitsgesellschafter No access
      2. Schutz der Gläubiger der übertragenen Gesellschaft No access
      3. Schutz der Arbeitnehmermitbestimmung No access
  4. Zwischenergebnis No access Pages 210 - 210
1. 1. Das Leistungsfähigkeitsprinzip No access Pages 211 - 214
  2. Das Subjektsteuerprinzip No access Pages 214 - 215
  3. Die Ermittlung des zu versteuernden Einkommens der Kapitalgesellschaft als Ausgangspunkt der Betrachtung No access Pages 215 - 216
  4. 1. Das Vorsichtsprinzip No access
    2. Die Entstehung stiller Reserven als Folge des Vorsichtsprinzips No access
  5. 1. Realisationstatbestände No access
    2. 1. Entnahme No access
      2. Betriebsaufgabe als Fall der Totalentnahme No access
      3. Verlegung der Geschäftsleitung ins Ausland, § 12 KStG 2002 No access
2. 1. Die Einordnung der Verschmelzung No access Pages 224 - 227
  2. Organisationsakttheorie No access Pages 227 - 228
  3. Stellungnahme No access Pages 228 - 229
3. 1. 1. Buchwertverknüpfung No access
    2. Fortführung und Identität des wirtschaftlichen Engagements No access
  2. 1. Steuerneutralität der Verschmelzung als zwingende Folge des Leistungsfähigkeitsprinzips No access
    2. Steuerneutralität als Folge des Übermaßverbots No access
    3. Steuerneutralität als Ausfluss der negativen Vereinigungsfreiheit aus Artikel 9 Abs. 1 GG? No access
  3. Schlussfolgerung No access Pages 238 - 239
4. 1. Allgemein No access Pages 239 - 240
  2. Steuerneutralität bei einer Verschmelzung von zwei inländischen Kapitalgesellschaften nach dem Umwandlungsgesetz 1994 No access Pages 240 - 241
  3. 1. Das Umwandlungssteuergesetz als Annexgesetz No access
    2. Lösung über Hilfskonstruktionen No access
  4. 1. 1. Ziel und Inhalt der Fusionsrichtlinie No access
      2. Die Umsetzung der Richtlinie im Umwandlungssteuergesetz 1994 No access
    2. Unmittelbare Anwendbarkeit der Fusionsrichtlinie No access
  5. Die Konsequenzen aus »Sevic« für die steuerrechtliche Behandlung No access Pages 251 - 253
  6. Schlussfolgerung No access Pages 253 - 254
5. 1. Allgemeines No access Pages 254 - 255
  2. 1. 1. Verschmelzungen im Sinne des § 2 UmwG No access
      2. Verschmelzungen im Sinne des Artikels 17 EG-VO Nr. 2157/2001 und des Artikels 19 EG-VO Nr. 1435/2003 No access
      3. Gegenstand der Vergleichbarkeitsprüfung No access
        Körperschaft und vergleichbare ausländische Vorgänge No access
        Der Verschmelzung vergleichbare ausländische Vorgänge No access
        Beschränkung der Vergleichbarkeit auf innergemeinschaftliche Sachverhalte? No access
        Grenzüberschreitende Umwandlungsvorgänge als vergleichbare ausländische Vorgänge? No access
    2. Zivilrechtliche Wirksamkeit als weiteres (ungeschriebenes) Tatbestandsmerkmal? No access
  3. 1. 1. Bestimmung der Sitzerfordernisse des § 1 Abs. 2 S. 1 Nr. 1 UmwStG nach §§ 10 und 11 AO No access
      2. Sitzbestimmung gem. Art. 54 AEUV No access
      3. Das Spannungsverhältnis zwischen umwandlungssteuerrechtlicher Doppel- und körperschaftssteuerlicher Alternativanknüpfung No access
        Richtlinienkonformität der Doppelanknüpfung? No access
        Verstoß gegen Gemeinschaftsrecht aufgrund Doppelanknüpfung? No access
    2. Ausschluss von Drittstaatengesellschaften No access
    3. Verlust des Annexgesetzcharakters? No access
  4. 1. Grundsatz: Ansatz mit dem gemeinen Wert No access
    2. Ansatz mit dem Buchwert oder Zwischenwert auf Antrag No access
    3. Paradigmenwechsel durch Abkehr vom Grundsatz der Buchwertfortführung? No access
    4. Abkehr vom Maßgeblichkeitsgrundsatz No access
    5. 1. Sicherstellung der Besteuerung mit Körperschaftsteuer (Abs. 2 S. 1 Nr. 1) No access
      2. Keine Gegenleistung oder nur in Gesellschaftsrechten (Abs. 2 S. 1 Nr. 3) No access
      3. Sicherstellung des deutschen Besteuerungsrechts (Abs. 2 S. 1 Nr. 2) No access
      4. Ausländische Betriebsstätten der übertragenden inländischen Kapitalgesellschaft No access
        Kapitalbeteiligungen der übertragenden Kapitalgesellschaft No access
        Die Behandlung immaterieller Wirtschaftsgüter No access
        Die »Zentralfunktion des Stammhauses« als Hindernis grenzüberschreitender Verschmelzungen No access
    6. 1. Gemeinschaftskonformität der Betriebsstättenbedingung No access
      2. Die Sofortbesteuerung aus ertragssteuersystematischer und gemeinschaftsrechtlicher Sicht No access
  5. 1. Prinzip der steuerlichen Wertverknüpfung No access
    2. Der Beteiligungskorrekturgewinn No access
    3. Richtlinienkonformität der Besteuerung des Übernahmegewinns No access
    4. Die steuerliche »Gesamtrechtsnachfolge« nach § 12 Abs. 3 UmwStG No access
    5. 1. Richtlinienkonformität der fehlenden Verlustübertragungsmöglichkeit? No access
      2. Gemeinschafts- und Verfassungskonformität? No access
      3. Gemeinschaftskonformität des § 12 Abs. 3 2.Halbsatz UmwStG No access
        Verlustberücksichtigung als Ausfluss des objektiven Nettoprinzips No access
        Verlustübergangsmöglichkeit ebenfalls als Ausfluss des objektiven Nettoprinzips? No access
        Der fehlende Verlustübergang im europäischen Vergleich No access
    6. Anwendung des § 12 UmwStG auf grenzüberschreitende Verschmelzungen No access
    7. Zwischenergebnis No access
  6. 1. Allgemeines No access
    2. Sicherstellung der Besteuerungsrechte beim Anteilstausch No access
    3. Kein Ausschluss oder Beschränkung des deutschen Besteuerungsrechts No access
    4. Verschmelzungen nach Artikel 8 der Fusionsrichtlinie No access
  7. 1. Sicherstellung des deutschen Besteuerungsrechts statt Beseitigung steuerlicher Hemmnisse als Ausgangspunkt No access
    2. 1. Entstrickung nach § 4 Abs. 1 S. 3 EStG No access
      2. Entstrickung nach § 12 Abs. 1 KStG No access
      3. (Um-)Qualifikation der Verschmelzung nach Einführung allgemeiner Entstrickungsregelungen? No access
    3. Verlagerung des Schwerpunkts der Betrachtung vom Problem der Gewinnrealisierung auf die Gewinnabgrenzung No access
6. 1. Abkehr von der beabsichtigten Globalisierung des Umwandlungssteuerrechts No access Pages 335 - 336
  2. 1. Entwicklung und Inhalt der Kapitalverkehrsfreiheit No access
    2. Verschmelzung als Ausübung der Kapitalverkehrsfreiheit? No access
    3. Einschränkung der Kapitalverkehrsfreiheit bei Drittstaatenfällen? No access
    4. 1. Abgrenzungsvorschläge in der Literatur No access
      2. Ansicht des Europäischen Gerichtshofs No access
      3. Rezeption der EuGH-Rechtsprechung No access
      4. Stellungnahme No access
    5. Vorrang der Niederlassungsfreiheit für die Frage der Zulässigkeit grenzüberschreitender Verschmelzungen No access
  3. 1. Vorrangige Anwendung der Meistbegünstigungsklauseln in bilateralen Handelsverträgen? No access
    2. Diskriminierungsverbot des Art. 24 DBA als Anknüpfungspunkt für die Gleichbehandlung von Kapitalgesellschaften aus Drittstaaten No access
    3. 1. Inhalt des Diskriminierungsverbots des Art. 24 Abs. 1 DBA-MA No access
      2. Anwendbarkeit des Art. 24 Abs. 1 DBA-MA im Falle einer Hinausverschmelzung No access
      3. Anwendbarkeit des Art. 24 Abs. 1 DBA-MA im Fall einer Hereinverschmelzung No access
    4. 1. Inhalt des Diskriminierungsverbots des Art. 24 Abs. 3 DBA-MA No access
      2. Anwendbarkeit auf grenzüberschreitende Verschmelzungen No access
    5. 1. Inhalt des Diskriminierungsverbots des Art. 24 Abs. 5 DBA No access
      2. Anwendbarkeit auf grenzüberschreitende Verschmelzungen No access
  4. 1. Das »Delaware«-Urteil des Bundesfinanzhofs als Ausgangspunkt No access
    2. Rezeption des Urteils in der Literatur und durch die Finanzverwaltung No access
    3. 1. Fehlender Grundsatzcharakter der Entscheidung No access
      2. Das Fehlen einer dogmatischen Basis für die mittelbare Wirkung der Grundfreiheiten bei Art. 24 DBA-MA No access
      3. Unterschiedliches Verständnis der europarechtlichen und abkommensrechtlichen Diskriminierungsverbote No access
      4. Veränderung der Doppelbesteuerungsabkommen? No access
      5. Beschränkte Wirkung einer extensiven Auslegung der Diskriminierungsverbote des Art. 24 DBA-MA No access
    4. Zwischenergebnis No access
  5. 1. Fehlen gesellschaftsrechtlicher Grundlagen No access
    2. 1. Besteuerung auf Ebene der übertragenden Körperschaft, § 11 UmwStG No access
      2. Besteuerung auf der Ebene der Anteilseigner No access
      3. Keine Gefährdung deutscher Besteuerungsrechte bei Verschmelzung auf Drittstaaten-Kapitalgesellschaft No access
    3. 1. Notwendige Kenntnisse des ausländischen Rechts im Rahmen einer grenzüberschreitenden Verschmelzung No access
      2. Kompensation durch Aufklärungsmöglichkeiten im Wege der Amtshilfe No access
      3. Erhöhte Mitwirkungspflichten der Beteiligten gem. § 90 Abs. 2 AO No access
      4. Zwischenergebnis No access
1. 1. Fortführung des unternehmerischen Engagements auch bei Grenzüberschreitung No access Pages 390 - 393
  2. Die Leistungsfähigkeit des übertragenden Rechtsträgers bei grenzüberschreitenden Verschmelzungen No access Pages 393 - 395
  3. Folgerungen für die Steuergestaltung No access Pages 395 - 396
2. Wettbewerbsfähigkeit der beteiligten deutschen Unternehmen No access Pages 396 - 398
3. Schlussbetrachtung und Ausblick No access Pages 398 - 400
Literaturverzeichnis No access Pages 401 - 423