Die gerichtliche Bestellung eines Notgeschäftsführers für die GmbH

Dr. Kerstin Koch

doi:10.5771/9783748934592

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Copyright year: 2022
ISBN-Print: 978-3-8487-8994-8
ISBN-Online: 978-3-7489-3459-2
Publisher: Nomos, Baden-Baden
Series: Münsterische Beiträge zur Rechtswissenschaft - Neue Folge
Volume: 71
Language: German
Pages: 465
Product type: Book Titles

Titelei/Inhaltsverzeichnis No access Pages 1 - 30
1. Gegenstand der Untersuchung und Stand der Diskussion No access
2. Gang der Untersuchung No access
1. 1. Zwingende Organe der GmbH No access
  2. 1. Geschäftsführungsbefugnis No access
    2. Organschaftliche Vertretungsmacht No access
    3. Ausgestaltungen der Vertretungsmacht und Delegation No access
  3. 1. Risiken nach dem Straf- und Ordnungswidrigkeitenrecht No access
    2. 1. Gegenüber der GmbH und den Gesellschaftern No access
      2. Gegenüber Dritten No access
      3. Directors' and Officers' Liability Insurance No access
  4. Ergebnis No access
1. 1. 1. Notwendigkeit einer Ermächtigungsgrundlage No access
    2. 1. Entwurf des Reichsjustizministeriums No access
      2. Reformvorhaben 1969/1972/1973 No access
      3. MoMiG No access
      4. Ergebnis zur historischen Entwicklung No access
    3. 1. Gefestigte Anwendung No access
      2. Sinn und Zweck der Bestellung eines Notorgans No access
      3. Reformvorschläge zu § 29 BGB aus jüngerer Zeit No access
    4. 1. Notgeschäftsführer No access
      2. Notliquidator No access
      3. Nachtragsliquidator No access
    5. Ergebnis No access
  2. 1. Summarisches Verfahren No access
    2. 1. Antragserfordernis No access
      2. Antragsberechtigung No access
    3. Amtsermittlungspflicht und objektive Feststellungslast No access
    4. Anhörung der Beteiligten No access
    5. Ergebnis No access
  3. 1. 1. Rechtliche Ausgangslage No access
        Analoge Anwendbarkeit von § 29 BGB No access
        Beispiele für Beendigungsgründe No access
        Amtsniederlegungen, Abberufungen und zerstrittene Gesellschafter No access
        Faktischer Geschäftsführer No access
        Rechtliche Verhinderung No access
        Tatsächliche Verhinderung No access
        Weigerung oder Fehlverhalten des Geschäftsführers No access
        Vergleich zum AktG No access
        Materiell-rechtliche Auslegung No access
        Weite faktische Auslegung No access
        Stellungnahme No access
        Schlussfolgerungen für die Auslegung im Rahmen von § 29 BGB No access
        Ergebnis zu dem Vergleich No access
      2. Erforderlichkeit zur Vertretung/Geschäftsführung No access
        Kein Fehlen eines erforderlichen Geschäftsführers No access
        Fehlen eines erforderlichen Geschäftsführers No access
        Kein Fehlen eines erforderlichen Geschäftsführers No access
        Fehlen eines erforderlichen Geschäftsführers No access
        Stellungnahme No access
        Bestellung eines Prozessvertreters No access
        Regelungen des MoMiG No access
      3. Ergebnis zum Fehlen eines erforderlichen Geschäftsführers No access
    2. 1. Neubestellung eines Geschäftsführers No access
        Befreiung von § 181 BGB No access
        Mehrzahl von Geschäftsführern No access
        Anträge Dritter No access
        Bestellung eines Prozessvertreters No access
        Ein-Personen-GmbH No access
        Verhältnis zum Rechtsschutzbedürfnis No access
      2. Dringlichkeit im engeren Sinne No access
    3. Verhältnismäßigkeit des Eingriffs No access
    4. Ergebnis No access
  4. 1. 1. Bindung an das Gesetz No access
      2. Eignungsvoraussetzungen und Qualifikationen No access
        Anzahl der Geschäftsführer und Vertretungsregelung No access
        Bejahende Auffassung No access
        Ablehnende Auffassung No access
        Stellungnahme No access
      3. Vorschlagsrecht und gerichtliche Amtsermittlungspflicht No access
      4. Eignung des Kandidaten No access
    2. 1. Bekanntgabe des Beschlusses No access
      2. Annahme der Bestellung No access
    3. Eintragung in das Handelsregister No access
    4. Ergebnis No access
  5. Gerichtskosten No access
  6. 1. Bei Bestellung eines Notgeschäftsführers No access
    2. Bei Ablehnung des Antrages No access
2. 1. 1. Grundsätzliche Gleichstellung mit einem ordentlichen Geschäftsführer No access
    2. Beschränkung der Geschäftsführungsbefugnis No access
    3. 1. Gerichtliche Weisungen No access
      2. Differenzierende Ansichten No access
        Bindung an Weisungen No access
        Stellungnahme No access
        Keine strenge Bindung an Zustimmungsvorbehalte No access
        Bindung an Zustimmungsvorbehalte No access
        Stellungnahme No access
    4. Ergebnis No access
  2. 1. 1. Schlüssiges Handeln No access
      2. Insichgeschäft No access
      3. Gesetzliches Schuldverhältnis No access
      4. Gerichtliche Befugnis zum Abschluss eines Anstellungsvertrages No access
      5. Kraft Hoheitsakt No access
      6. Analogie zu § 85 Abs. 3 S. 1 AktG No access
      7. Kein schlüssiges Handeln No access
        Kein Insichgeschäft No access
        Kein gesetzliches Schuldverhältnis No access
        Keine gerichtliche Befugnis zum Abschluss eines Anstellungsvertrages No access
        Kein Zustandekommen kraft Hoheitsakt No access
        Keine Begründung durch Analogie zu § 85 Abs. 3 S. 1 AktG No access
      8. Ergebnis zur Begründung eines Anstellungsvertrages No access
    2. 1. Zivilrechtsweg No access
        Analogie zu § 85 Abs. 3 S. 2 AktG No access
        Stellungnahme No access
        Ergebnis zur gerichtlichen Festsetzung No access
      2. Festsetzung/Auszahlung durch den Notgeschäftsführer No access
        Übliche Vergütung No access
        Stellungnahme No access
        Ergebnis zur Höhe der Vergütung No access
    3. Ergebnis No access
3. 1. Allgemeine Grundsätze No access
  2. 1. Befristete Bestellung oder bestimmter Wirkungskreis No access
    2. 1. Nichtige Neubestellungsbeschlüsse No access
        Ordnungsgemäße oder anfechtbare Neubestellungsbeschlüsse No access
      2. Bejahende Ansicht No access
        Verneinende Ansicht No access
        Stellungnahme No access
      3. Ergebnis zum unbeschränkten und unbestimmbaren Wirkungskreis No access
  3. 1. Durch die Gesellschafter No access
    2. 1. Auf Antrag No access
        Bejahende Auffassung No access
        Verneinende Auffassung No access
        Stellungnahme No access
      2. Materielle Voraussetzungen No access
      3. Rechtsfolge No access
      4. Beschwerdeberechtigung bei Abberufung No access
        Beschwerdeberechtigung bei Ablehnung der Abberufung No access
    3. Ergebnis No access
  4. Löschung aus dem Handelsregister No access
  5. Ergebnis No access
1. 1. 1. 1. Prozessfähigkeit der GmbH No access
      2. Prozessunfähigkeit der GmbH No access
      3. Fortbestand der Prozessvollmacht gem. § 86 ZPO No access
    2. 1. Formelle Voraussetzungen No access
        Prozessunfähigkeit der beklagten Partei No access
        Fehlen des gesetzlichen Vertreters No access
        Gefahr im Verzug No access
        Rechtsfolgen und Vergütung No access
        Befugnisse des Prozesspflegers No access
        Ergebnis zu den Unterschieden zwischen Prozesspfleger und Notgeschäftsführer No access
      2. § 29 BGB vorrangig No access
        § 57 ZPO vorrangig No access
        Parallelität No access
        Bereits erfolgte Bestellung eines Prozesspflegers/Notgeschäftsführers No access
        Notwendigkeit nur für eine Prozessvertretung No access
        Notwendigkeit für mehrere Prozesse/weitergehende Vertretung No access
        Ergebnis zum Verhältnis von Prozesspfleger und Notgeschäftsführer No access
    3. Ergebnis No access
  2. 1. 1. Gesellschafter No access
        Geschäftsanschrift No access
        Zusätzliche empfangsberechtigte Person No access
        Öffentliche Zustellung No access
        Mehrzahl von Geschäftsführern No access
      2. Auswirkungen auf die Bestellung eines Notgeschäftsführers No access
    2. 1. Keine Aktivvertretungsmacht der Gesellschafter No access
      2. Auswirkungen auf die Bestellung eines Notgeschäftsführers No access
    3. Ergebnis No access
2. 1. 1. 1. Einberufung durch die Gesellschafter No access
      2. Auswirkungen auf die Notgeschäftsführerbestellung No access
    2. 1. Keine Bestellung eines Notgeschäftsführers No access
        Bestellung eines Notgeschäftsführers No access
        Stellungnahme No access
      2. Gesellschafter unterhalb des Minderheitsquorums No access
      3. Ergebnis zu den Ausnahmen No access
    3. Umsetzung von Beschlüssen No access
  2. 1. 1. Grundsätzliche Relevanz No access
      2. Relevanz im Zusammenhang mit Notgeschäftsführerbestellungen No access
    2. 1. Antragsrecht des Notars No access
      2. Auswirkungen auf die Notgeschäftsführerbestellung No access
    3. 1. Ablehnende Auffassung No access
      2. Bejahende Auffassung No access
      3. Stellungnahme No access
3. 1. 1. Sanierungsmöglichkeiten No access
    2. 1. Rechtliche Ausgangslage No access
      2. Analyse der Entstehungsgeschichte No access
        Schlussfolgerung für die Analogie No access
        Ergebnis und abschließende Bewertung No access
  2. 1. 1. Unzulässigkeit des Antrages No access
      2. Gegenständlich beschränkte Prozessfähigkeit No access
        Prozesspfleger- oder Notgeschäftsführerbestellung No access
      3. Stellungnahme No access
    2. 1. Prozessfähigkeit erforderlich No access
      2. Prozessfähigkeit nicht erforderlich bzw. durch die Neuregelungen des MoMiG gegeben No access
      3. Stellungnahme No access
    3. Ergebnis No access
  3. Ausblick auf das weitere Verfahren nach Eröffnung des Insolvenzverfahrens No access
1. 1. 1. Vergütungssituation No access
    2. Unorganisierte GmbH No access
    3. Fehlende Eignung No access
    4. Ergebnis No access
  2. 1. Sicht des Notgeschäftsführers No access
    2. Sicht der Gesellschafter No access
    3. Ergebnis No access
  3. Perspektive des Gerichtes No access
  4. Perspektive des Antragstellers No access
  5. Ergebnis No access
2. 1. 1. 1. Begrenzung der Haftung auf den Wirkungskreis No access
      2. Abmilderung des Sorgfaltsmaßstabes No access
      3. Ansicht der Literatur No access
        Ansicht der Rechtsprechung No access
    2. 1. Vergleich zum Insolvenzverwalter No access
        Keine Anpassung des Sorgfaltsmaßstabes No access
      2. Keine generelle Befreiung von öffentlich-rechtlichen Pflichten No access
    3. Ergebnis No access
  2. 1. 1. Vergütungsanspruch aus Geschäftsführung ohne Auftrag No access
        Stellungnahme No access
      2. Abhängigmachung der Bestellung von einer Vergütungszusage No access
        Vorschusspflicht/Gerichtliche Festsetzung No access
        Zweckmäßigkeitsbetrachtung No access
        Keine Gerichtskosten No access
        Keine zur Durchführung des Verfahrens notwendigen Aufwendungen No access
        Keine Abhängigmachung No access
        Keine Pflicht zur Vergütungsübernahme No access
        Ergebnis zur Vergütung bzw. zum Vergütungsvorschuss durch den Antragsteller No access
      3. Ergebnis No access
    2. 1. Bejahende Auffassung No access
      2. Ablehnende Auffassung No access
      3. Keine Analogie zu §§ 1835 ff. BGB No access
        Keine gerichtliche Festsetzung zu Lasten der Staatskasse No access
        Missbrauchseinwand No access
        Wettbewerbsverzerrung No access
      4. Ergebnis zur Vergütungsübernahme durch die Staatskasse No access
    3. Ergebnis No access
  3. 1. 1. Pflicht mit Außenwirkung: Zwangsgeldauferlegung No access
      2. Pflicht mit Innenwirkung No access
      3. Innenpflicht mit Antragsausschluss No access
      4. Tatbestandsvoraussetzungen No access
        Übertragung auf die geschäftsführerlose GmbH No access
        § 39 Abs. 1 GmbHG No access
        Strafbewehrte Bestellungspflicht No access
        Stellungnahme No access
        Ergebnis zur Auslegung weiterer Vorschriften No access
        Umfang der Treuepflicht No access
        Stimmpflicht No access
        Stimmpflicht bei der Suche nach einem Geschäftsführer No access
        Verhältnis zwischen Neubestellung und Notgeschäftsführerbestellung No access
        Stimmpflicht No access
        Auf dem Zivilprozessweg No access
        Im Verfahren der Notgeschäftsführerbestellung No access
        Ergebnis zur Treuepflicht No access
        Kein Zwangsgeld No access
        Kein Antragsausschluss No access
        Ergebnis No access
    2. 1. Bejahende Auffassungen No access
      2. Existenzvernichtungshaftung No access
        Materielle Unterkapitalisierung No access
        Vermögensvermischung No access
        Abschließende Bewertung No access
    3. 1. Bejahende Auffassungen No access
      2. Ablehnende Auffassungen No access
      3. Stellungnahme No access
      4. Ergebnis zur Einstandspflicht No access
    4. Ergebnis No access
  4. 1. Grundsatz No access
    2. 1. Ein-Personen-Gesellschaft No access
      2. Festhaltung an der Einschränkung trotz MoMiG No access
      3. Andere Beteiligungsformen No access
    3. 1. Ein-Personen-GmbH No access
      2. Andere Beteiligungsformen No access
    4. Stellungnahme No access
    5. Ergebnis No access
  5. 1. 1. Vorschlag einer Annahmepflicht No access
        Stellungnahme No access
      2. Mehrzahl von Geschäftsführern No access
    2. 1. Stellvertreter als Abhilfemöglichkeit No access
        Stellung des Stellvertreters No access
        Vermeidung von Handlungsunfähigkeit No access
      2. Vorsorgliche Bestellung eines weiteren Geschäftsführers No access
      3. Aufschiebend bedingte Bestellung eines Geschäftsführers No access
    3. Notfall-Handbücher No access
    4. Erbrechtliche Gestaltungen No access
    5. Ergebnis No access
  6. 1. Forderung nach einer gesetzlichen Regelung No access
    2. 1. Erwägungen für eine Regelung im GmbHG No access
      2. Vorschrift No access
        Erläuterung No access
1. 1. Zum ordentlich bestellten Geschäftsführer No access
  2. Zur gerichtlichen Bestellung des Notgeschäftsführers No access
  3. Zur Notwendigkeit eines Notgeschäftsführers in verschiedenen Bestellungskonstellationen No access
  4. Zur Kritik am Amt des Notgeschäftsführers und zu Lösungs- und Verbesserungsvorschlägen No access
Literaturverzeichnis No access Pages 435 - 465