Entstehung und Vermeidung systembedingter doppelter Nicht- und Minderbesteuerung in Outbound-Konstellationen

Astrid Wiesemann

doi:10.5771/9783845253343

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Copyright year: 2014
ISBN-Print: 978-3-8487-1261-8
ISBN-Online: 978-3-8452-5334-3
Publisher: Nomos, Baden-Baden
Series: Recht der Steuern und der öffentlichen Finanzordnung / Tax Law and public finance
Volume: 2
Language: German
Pages: 519
Product type: Book Titles

Titelei/Inhaltsverzeichnis No access Pages 2 - 20
Abkürzungsverzeichnis No access Pages 21 - 24
1. Phänomen der doppelten Nicht- bzw. Minderbesteuerung No access Pages 25 - 28
2. Gang der Untersuchung No access Pages 28 - 32
1. 1. 1. Juristische Doppelbesteuerung No access
    2. Wirtschaftliche Doppelbesteuerung No access
    3. Bedeutung für das Phänomen der doppelten Nicht- bzw. Minderbesteuerung No access
  2. Die Anwendung von DBA No access Pages 36 - 38
2. 1. 1. Grundsätzliches No access
    2. Fehlende Verlustberücksichtigung No access
    3. Progressionsvorbehalt No access
    4. Vermeidung der virtuellen Doppelbesteuerung No access
    5. Deutsche Abkommenspraxis No access
    6. Exkurs: Internationales Schachtelprivileg No access
  2. 1. Grundsätzliches No access
    2. Fiktive Anrechnung No access
    3. Anrechnungshöchstbetrag No access
    4. Steuerabzug als Alternative No access
    5. 1. Anrechnung nach Art. 23 A Abs. 2 OECD-MA No access
      2. Einkünftebezogene Fallgruppe No access
      3. Aktivitätsklauseln No access
      4. Switch over- und Subject to tax-Klauseln No access
  3. Zwischenergebnis No access Pages 50 - 51
  4. 1. Universalitäts- und Territorialitätsprinzip No access
    2. Ökonomische Betrachtung: Kapitalimport- bzw. -exportneutralität No access
  5. 1. 1. Geltung des Leistungsfähigkeitsprinzips No access
      2. Anrechnungsmethode als Konkretisierung des Welteinkommensprinzips No access
        Freistellungsmethode als Konkretisierung des Territorialitätsprinzips No access
    2. Europarecht No access
    3. Zwischenergebnis No access
  6. 1. Wettbewerbsorientierte Abwägung No access
    2. Gegenseitige Akzeptanz der Steuersouveränität/ intrastaatliche Steuergerechtigkeit No access
    3. Optimale Kapitalallokation: Frage der Effizienz einer Investition No access
    4. Verwaltungsaufwand No access
    5. Vermeidung von Minderbesteuerung, schädlichem Steuerwettbewerb und Steuerflucht No access
    6. Bewertung No access
3. 1. 1. 1. Missbrauchsbegriff No access
      2. Rezeption der Missbrauchsvermeidung durch die OECD No access
      3. Rezeption der Missbrauchsvermeidung durch den EuGH No access
    2. Systembedingte Minderbesteuerung No access
    3. Zwischenergebnis No access
  2. 1. Doppelte Nichtbesteuerung No access
    2. Doppelte Freistellung No access
    3. (Internationale) Minderbesteuerung No access
    4. Weiße/graue Einkünfte No access
    5. Aggressive Steuerplanung/Hybrid Mismatch Arrangements No access
    6. Zusammenfassung No access
4. 1. 1. Entstehung No access
    2. 1. Vermeidungsinstrumente No access
      2. Notwendigkeit der Vermeidung No access
  2. 1. Entstehung No access
    2. Vermeidung No access
  3. 1. 1. Nichtbesteuerung aus sachlichen Gründen No access
      2. Nichtbesteuerung aus persönlichen Gründen No access
      3. Nichtbesteuerung aus verfahrensrechtlichen Gründen No access
      4. Nichtbesteuerung aufgrund pflichtwidrigen Verhaltens des Steuerpflichtigen No access
    2. 1. Vermeidungsinstrumente No access
      2. Notwendigkeit einer Vermeidung No access
  4. 1. Begriff des Qualifikationskonflikts No access
    2. 1. Entstehung No access
        Vermeidung No access
      2. Entstehung No access
        Abgrenzung zum klassischen Qualifikationskonflikt No access
        Vermeidung No access
      3. Entstehung No access
        Vermeidung No access
    3. Notwendigkeit der Vermeidung No access
  5. Zwischenergebnis No access Pages 102 - 102
1. 1. Auslegungsgrundsätze und -methodik des Völkerrechts No access Pages 103 - 105
  2. 1. 1. Definition im DBA No access
      2. Auslegung "aus dem Zusammenhang" No access
        Auslegung unter Rückgriff auf das nationale Recht No access
        Vorrangigkeit einer der Methoden? No access
    2. 1. Bedeutung des OECD-MA No access
      2. Dynamische Auslegung No access
        Statische Auslegung No access
        Bewertung No access
  3. Zwischenergebnis No access Pages 119 - 119
2. 1. 1. 1. Auffassung der OECD im Partnership Report No access
      2. Bewertung No access
    2. Vermittelnder Ansatz des BFH No access
  2. 1. Qualifikationsverkettung nach Déry/Ward und Avery Jones No access
    2. 1. Neuauslegung des Art. 23 A Abs. 1 OECD-MA No access
      2. Aufnahme von Art. 23 A Abs. 4 OECD-MA No access
      3. Rezeption in der Literatur No access
      4. Rezeption in der Rechtsprechung No access
      5. Wortlaut des Art. 23 A Abs. 1 OECD-MA No access
        Systematik der Verweisdefinitionen No access
        Sinn und Zweck der DBA No access
        Steuersouveränität No access
        Gefahr der Ausdehnung des Besteuerungsanspruchs durch den Quellenstaat No access
        Praktikabilität der Neuauslegung No access
      6. Zusammenfassung No access
  3. Abschließende Bewertung der auslegungsbasierten Instrumente No access Pages 146 - 148
1. 1. 1. Weltweites Nebeneinander von Transparenz- und Trennungsprinzip No access
    2. Personengesellschaften als "Stiefkinder" des OECD-MA No access
    3. Komplexität des nationalen Rechts No access
  2. 1. 1. Einordnung nach nationalem Recht: Typenvergleich No access
      2. Personengesellschaft als "Person" i.S.d. Art. 3 E4 Abs. 1 OECD-MA No access
        Ansässigkeit i.S.d. Art. 4 Abs. 1 OECD-MA No access
    2. 1. Einkünfte aus einer ausländischen Mitunternehmerschaft No access
        Einkünfte aus der Beteiligung an einer ausländischen Kapitalgesellschaft No access
      2. Beteiligung an einer übereinstimmend als transparent beurteilten ausländischen Personengesellschaft No access
        Beteiligung an einer übereinstimmend als intransparent beurteilten Personengesellschaft No access
        Beteiligung an einer ausländischen hybriden Gesellschaft No access
        Beteiligung an einer umgekehrt hybriden Gesellschaft No access
      3. Beteiligung an einer übereinstimmend als transparent beurteilten Personengesellschaft No access
        Beteiligung an einer übereinstimmend als intransparent beurteilten Personengesellschaft No access
        Beteiligung an einer hybriden Personengesellschaft No access
        Beteiligung an einer umgekehrt hybriden Personengesellschaft No access
        Zwischenergebnis No access
    3. 1. Schwierigkeiten bei der Auslegung des Unternehmensbegriffs No access
      2. Rechtslage vor Einführung des § 50d Abs. 10 EStG (bis 31.12.2008) No access
        Rechtslage nach Einführung des § 50d Abs. 10 EStG No access
      3. Gewinnanteile No access
        Sondervergütungen. No access
        Ergebnis No access
      4. Gewerblich infizierte Personengesellschaft und Betriebsaufspaltung No access
      5. Atypisch stille Gesellschaft No access
    4. Sonderfall der KGaA No access
  3. Zwischenergebnis No access Pages 215 - 217
2. 1. Ausgangslage No access Pages 217 - 218
  2. 1. 1. Einordnung nach nationalem Recht No access
        Einordnung nach Abkommensrecht No access
        Einbeziehung der Gewinnanteile in das Schachtelprivileg No access
      2. Genussrechte No access
    2. 1. Qualifikation nach nationalem Recht No access
        Qualifikation nach Abkommensrecht No access
      2. Bewertung No access
    3. Verdeckte Gewinnausschüttungen No access
  3. 1. Zusammenfassung No access
    2. Ausblick: Einführung eines allgemeinen Korrespondenzprinzips No access
3. Ergebnis No access Pages 237 - 238
1. 1. Anwendungsbereich No access Pages 239 - 241
  2. Verfahren No access Pages 241 - 241
  3. 1. Bindung der Finanzbehörden No access
    2. 1. Auffassung der Rechtsprechung und herrschenden Lehre No access
      2. Finanzverwaltung No access
      3. Bewertung No access
      4. Regelungsinhalt No access
        Vereinbarkeit mit Art. 80 GG No access
        Verbleibender Prüfungsumfang der Rechtsprechung No access
      5. Zusammenfassung No access
2. Zurechnungsnorm des Art. 1 Abs. 7 DBA-USA 2006 No access Pages 248 - 249
3. 1. 1. Struktur der Subject to tax-Klauseln No access
    2. Behandlung im OECD-MA und OECD-MK No access
  2. 1. Nichtbestehen einer abstrakten Steuerpflicht No access
    2. 1. Anhaltspunkte in der Rechtsprechung No access
        Finanzverwaltung und herrschende Meinung No access
        Kommentar zum OECD-MA No access
        Bewertung No access
    3. Nichtbesteuerung wegen Versehens / Verjährung / Nichterklärung No access
    4. Nichtbesteuerung wegen Qualifikationskonflikts No access
    5. Zwischenergebnis No access
  3. 1. 1. Entscheidung des BFH v. 27. August 1997 No access
      2. Entscheidung des BFH v. 17. Oktober 2007 No access
      3. Rezeption in Literatur und Finanzverwaltung No access
      4. Zwischenergebnis No access
    2. Korrektur ausreichend? No access
  4. 1. 1. Rechtsprechung der neunziger Jahre No access
        Entscheidung vom 17. Dezember 2003 No access
        Entscheidung vom 17. Oktober 2007 No access
      2. Herleitung aus dem Wortlaut der Klauseln No access
        Herleitung aus dem Regelungszweck No access
        Kein Verstoß gegen den Grundsatz der Vermeidung der virtuellen Doppelbesteuerung No access
        Vereinbarkeit mit der Abkommenssystematik No access
      3. Reichweite der subject to tax-Wirkung No access
      4. Art. 24 Abs. 3 DBA-Dänemark, Art. 23 Abs. 3 DBA-Kanada 1981/2001; Art. 23 Abs. 3 DBANeuseeland, Art. 23 Abs. 3 DBA-Norwegen, Art. 23 Abs. 1 DBA-Schweden; Art. 23 Abs. 2 letzter Satz DBA-USA 1989; Art. 22 Abs. 3 DBA-Südafrika No access
        Art. 23 Abs. 3 letzter Satz DBA-USA 2006 No access
        Schlussprotokoll Nr. 16 lit. d) i.V.m. Art. 24 Abs.| 3 lit. a) DBA-Italien No access
      5. Zwischenergebnis No access
    2. Art. 23 Abs. 4 lit. b), 2. Alt. DBA-USA 2006 No access
    3. Art. 23 Abs. 1 lit. a) Satz 1 DBA-UK 2010, Art. 22 Abs. 1 lit. 1) DBA-Niederlande 2012, Art. 23 Abs. 2 lit. a) Satz 1 DBA-Irland vom 30. März 2011, Art. 22 Abs. 1 lit. a) Satz 1 DBA-Luxemburg vom 23. April 2012 No access
    4. Zwischenergebnis No access
  5. 1. Art. 15 Abs. 4 DBA-Österreich No access
    2. Art. XVIII Abs. 2 lit. a) Satz 2, Art. XV und Art. VII Abs. 1 DBA-Großbritannien 1964/1970 No access
    3. Art. 7 Abs. 2 DBA-Luxemburg 1959 und Art. 7 Abs. 2DBA-Niederlande 1959 No access
    4. Art. 10 Abs. 3 Satz 2 DBA-Luxemburg 1958, Art. 10 Abs. 3 Satz 2 DBA-Niederlande 1959, Art. 15 Abs. 3 Satz 2 und Abs. 4 Satz 2 DBA-Schweiz, Art. 20 DBA-Polen sowie die Rückfallklauseln in Art. 24 Abs. 3 DBA-Dänemark, Art. 23 Abs. 3 DBA-Kanada i1981; Art. 23 Abs. 3 DBA-Neuseeland, Art. 23 Abs. 3 DBA-Norwegen, Art. 23 Abs. 1 DBA-Schweden, Art. 23 Abs. 2 Satz 2 DBA-USA 1989 No access
    5. Art. 22 Abs. 1 Satz 2 DBA-Portugal und diverse Subject to tax-Klauseln im DBA-Südafrika 1973 No access
    6. Zwischenergebnis No access
  6. Bewertung No access Pages 296 - 297
4. 1. Einleitung No access Pages 297 - 299
  2. 1. 1. Abstellen auf das Steuerniveau des Ansässigkeitsstaats No access
        Abstellen auf den abkommensimmanenten reduzierten Quellensteuersatz No access
        Einschlägigkeit bei einer Minderbesteuerung bei Beteiligung an einer hybriden Gesellschaft? No access
      2. Anwendbarkeit nur bei abkommensimmanenter Minderbesteuerung? No access
      3. Vereinbarkeit mit dem Bestimmtheitsgebot No access
    2. 1. Qualifikationskonflikt No access
      2. Zurechnungskonflikt No access
    3. Keine Übertragbarkeit der Entscheidung des BFH v. 27. August 1997 No access
    4. Erfolglose Durchführung eines Verständigungsverfahrens No access
    5. Bewertung No access
  3. 1. Einführung No access
    2. Ältere Klauseln No access
    3. Jüngere Klauseln No access
    4. 1. Umsetzung der Notifizierung durch Gesetz im materiellen Sinne No access
      2. Abkommensklauseln als hinreichende gesetzliche Grundlage? No access
    5. Bewertung No access
5. Ergebnis No access Pages 321 - 322
1. 1. Zweck der Regelung No access Pages 323 - 325
  2. 1. Normadressaten No access
    2. Einkünftebegriff des § 50d Abs. 8 EStG No access
    3. 1. Nachweis über die Besteuerung im Quellenstaat No access
      2. Nachweis über die Freistellung der Einkünfte im Quellenstaat No access
  3. 1. Rechtsfolgen bei Erbringung des nach § 50d Abs. 8 Satz 1 EStG erforderlichen Nachweises No access
    2. Rechtsfolgen bei Nichterbringung des nach § 50d Abs. 8 Satz 1 EStG erforderlichen Nachweises vor dem Hintergrund des internationalen Auskunftsverkehrs No access
    3. 1. Abkommensrechtlicher Informationsaustausch No access
      2. Informationsaustausch auf EU-Ebene No access
    4. 1. Ersuchensauskunft No access
      2. Spontanauskünfte No access
      3. Zwischenergebnis No access
    5. 1. Spontanauskunft gegenüber EU-Mitgliedstaaten No access
      2. Spontanauskunft gegenüber Drittstaaten No access
      3. Zwischenergebnis No access
    6. BMF-Schreiben vom 21. Juli 2005 No access
    7. Ergebnis No access
    8. Bewertung No access
  4. 1. 1. DBA als völkerrechtlicher Verträge No access
      2. Bisheriger Meinungsstand: Dualismus von Völkerrecht und innerstaatlichem Recht No access
      3. Ansätze in der Literatur No access
        Vorlageentscheidung des BFH vom 10. Januar 2012 No access
      4. Zwischenergebnis No access
    2. 1. Art. 293 2. Spiegelstrich i.V.m. Art. 10 Abs. 2 EG No access
      2. Abstrakter Verstoß durch Treaty Override? No access
        Auswirkung des Treaty Override im Einzelfall No access
      3. Zwischenergebnis No access
    3. Ergebnis No access
  5. 1. Verhältnis zu abkommensrechtlichen Subject to tax- Klauseln No access
    2. Verhältnis zum Auslandstätigkeitserlass No access
2. 1. 1. Normadressaten No access
    2. 1. Erfassung negativer Einkünfte No access
      2. Umfang der positiven Einkünfte: Abkommensrechtlicher oder einkommensteuerlicher Einkünftebegriff? No access
      3. Steuerfreistellung nach DBA No access
      4. Keine Erfassung bei Nichterklärung No access
  2. 1. 1. Konstellationen der erfassten Qualifikationskonflikte No access
        Erfordernis einer "abkommenskonformen Reduktion" des Tatbestands des § 50d Abs. 9 Satz 1 Nr. 1 EStG? No access
        Nichterfassung einer doppelten Nichtbesteuerung aufgrund einer Freistellung im nationalen Recht No access
        Keine Einbeziehung von Zurechnungskonflikten No access
      2. Durch Qualifikationskonflikt verursachte Minderbesteuerung No access
    2. 1. Befürwortende Ansicht No access
        Gegenargumente No access
        Zwischenergebnis No access
      2. Einkommensteuerrechtlicher oder abkommensrechtlicher Einkünftebegriff? No access
        Bewertung No access
        Zwischenergebnis No access
      3. Relevanz No access
        Maßgeblichkeit der Perspektive des Quellenstaates No access
        Besonderheiten im Falle von Sondervergütungen No access
      4. Ergebnis No access
    3. 1. Auffassung des Gesetzgebers und der Finanzverwaltung No access
        Rezeption in Literatur und Rechtsprechung No access
        Bewertung No access
      2. Zwischenergebnis No access
      3. Vorliegen einer "echten" Rückwirkung No access
        Zulässigkeit der "echten Rückwirkung"? No access
        Ergebnis No access
  3. Abkommens- und steuerpolitische Kritik und Bewertung No access Pages 413 - 415
  4. 1. 1. Gezielter Steuervorteil für beschränkt Steuerpflichtige No access
      2. Besteuerungslücke durch Anwendung des Territorialitätsprinzips No access
      3. "Nicht [...] unbeschränkt steuerpflichtig" No access
      4. Reichweite der Klausel No access
    2. 1. Grundsatz der Einkünfteeinheitsbetrachtung No access
      2. Konsequenz der Einkünfteeinheitsbetrachtung No access
      3. Einkünftebegriff des § 2 Abs. 1 Nr. 1-7, Abs. 2 EStG No access
        Einkünfte i.S.d. Art. 6-22 OECD-MA No access
        Relevanz der Unterscheidung No access
      4. Bewertung der Einkünfteeinheitsbetrachtung No access
    3. 1. Einleitung No access
        Anwendungsbereich No access
    4. 1. Abkommens- und steuerpolitische Erwägungen No access
      2. Verstoß gegen den Grundsatz der Vermeidung der virtuellen Doppelbesteuerung No access
      3. Verstoß gegen Sinn und Zweck der Freistellungsmethode No access
      4. Verstoß gegen die horizontale Steuergerechtigkeit No access
      5. Eingriff in die Steuersouveränität des Quellenstaats No access
    5. Bewertung No access
  5. 1. 1. Switch over-Klauseln No access
      2. Subject to tax-Klauseln No access
      3. Prot. Nr. 6 lit. a) zu Art. 23 DBA-Indien No access
    2. 1. Spezialität des § 50d Abs. 8 EStG No access
      2. Komplementärverhältnis beider Tatbestände No access
      3. § 50d Abs. 8 EStG als lex specialis? No access
        Sinngehalt des § 50d Abs. 9 Satz 3 EStG No access
        § 50d Abs. 9 Satz 1 Nr. 2 EStG als lex posterior No access
        Teleologische Auslegung No access
        Systematische Auslegung No access
        Ergebnis No access
        Mögliche Gegenreaktion des Gesetzgebers No access
    3. § 20 Abs. 2 AStG No access
3. 1. 1. Erfasste Bezüge No access
    2. "Leistende Körperschaft" No access
    3. Keine Minderung des Einkommens No access
    4. § 8b Abs. 1 Satz 4 KStG No access
  2. 1. 1. Einzügige Struktur No access
      2. Dreieckssachverhalte No access
      3. Ausgangslage No access
        Diskussion in der Literatur No access
        Bewertung und Lösungsansatz: Analoge Anwendung des § 8b Abs. 1 Satz 4 KStG No access
    2. Mehrstufige vGA No access
  3. § 8b Abs. 1 Satz 3 KStG No access Pages 475 - 475
  4. 1. 1. Anwendbare Grundfreiheit No access
      2. Beschränkung der Niederlassungsfreiheit No access
      3. Rechtfertigung No access
    2. Verstoß gegen die Mutter-Tochter-Richtlinie No access
  5. Abgrenzung zu anderen Vorschriften No access Pages 484 - 485
  6. Bewertung No access Pages 485 - 486
4. 1. Gesellschaftsrechtliche Behandlung der KGaA No access Pages 486 - 486
  2. 1. Grundlagen No access
    2. Entstehung einer Minderbesteuerung No access
    3. Einführung des § 50d Abs. 11 EStG No access
  3. Bewertung No access Pages 490 - 492
Ergebnis No access Pages 493 - 502
Literaturverzeichnis No access Pages 503 - 519