Anforderungen an Clawback-Vereinbarungen nach der InstitutsVergV und deren Umsetzung im Arbeitsvertrag

Dr. Michal Joachim Wanik

doi:10.5771/9783689005665

Summary

This work provides a comprehensive analysis of the implementation of Section 20(6) of the German Remuneration Regulation for Institutions (InstitutsVergV) within employment contracts. This regulatory provision requires certain credit and financial services institutions to enter into agreements that provide for the right to claw back variable remuneration that has already been paid to individuals classified as 'risk takers'. The key aspects are establishing the regulatory requirements and devising solutions for their contractual implementation, while taking into account the relevant employment and civil law provisions. The aim is to eliminate existing legal uncertainties and provide specific wording proposals for legally sound contracts.

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Bibliographic data

Edition: 1/2026
Copyright year: 2026
ISBN-Print: 978-3-68900-565-8
ISBN-Online: 978-3-68900-566-5
Publisher: Tectum, Baden-Baden
Series: Wissenschaftliche Beiträge aus dem Tectum Verlag: Rechtswissenschaft
Volume: 265
Language: German
Pages: 420
Product type: Book Titles

1. Widmung No access
2. Vorwort No access
3. Abkürzungsverzeichnis No access
1. A. Einführung in die Problematik No access
2. 1. I. Rückforderungsvereinbarungen im Finanzaufsichtsrecht No access
  2. II. Rückforderungsvereinbarungen im Aktienrecht No access
  3. III. Gegenstand der Untersuchung No access
3. 1. I. Rückforderungsvereinbarungen nach der InstitutsVergV No access
  2. II. Rückforderungsvereinbarungen in Arbeitsverträgen No access
4. D. Gang der Untersuchung No access
1. A. Regulierung der Kredit- und Finanzdienstleistungsinstitute No access
2. 1. 1. 1. Erlaubnispflicht und laufende Aufsicht No access
    2. 2. Geschäftsbezogene und organisatorische Vorgaben No access
    3. 3. Publizitätsvorgaben No access
    4. 4. Vergütungsregulierung No access
  2. 1. 1. Ursprung der Vergütungsregulierung No access
    2. 2. Eigenmittel- und Liquiditätssicherung No access
    3. 3. Beeinflussung vergütungsinduzierter Anreize No access
  3. 1. 1. a) Informationsasymmetrie No access
      2. b) Zieldivergenz No access
      3. c) Unterschiedliche Risikoneigung No access
      4. d) Agenturprobleme als Folge No access
    2. 1. aa) Regelung der Leistungspflichten No access
        bb) Kontroll- und Informationssysteme No access
      2. b) Anreizsysteme No access
      3. aa) Wirtschaftliche Vorteile No access
        bb) Personalpolitische Vorteile No access
        cc) Schwächen der Disziplinierung im Arbeitsrecht No access
      4. d) Kritik an der Anreizlösung No access
    3. 1. a) Leistungs- bzw. erfolgsbezogene Vergütung No access
      2. b) Besonderer Fall: Mankoabreden No access
      3. c) Besonderer Fall: Bindungsklauseln No access
    4. 4. Ergebnis zu III. No access
  4. 1. 1. Allgemein zum Bedarf der Regulierung No access
    2. 1. a) Kurzfristige Bemessung No access
      2. b) Asymmetrische Ausgestaltung No access
      3. c) Problem der Haftungsbeschränkung No access
    3. 3. Regulatorischer Ansatz No access
    4. 4. Erforderlichkeit der staatlichen Einflussnahme No access
    5. 5. Ergebnis zu IV. No access
3. 1. I. Prinzipienorientierter Regelungsansatz No access
  2. II. Konkretisierung durch die InstitutsVergV No access
  3. 1. 1. Verlautbarungen europäischer Aufsichtsbehörden No access
    2. 1. a) Keine rechtliche Bindung No access
      2. b) Hohe faktische Bindung No access
      3. c) Verhältnis der FAQ zur Auslegungshilfe No access
  4. IV. Unionrechtliche Sekundärrechtsakte No access
  5. V. Ergebnis zu D. No access
1. 1. I. Definition des Instituts No access
  2. II. Einordnung als bedeutendes Institut No access
  3. III. Besonderheiten für Wertpapierinstitute No access
2. 1. I. Definition des Mitarbeiters No access
  2. II. Einschränkung durch Bezug zur erlaubnispflichtigen Geschäftstätigkeit No access
  3. III. Einordnung als Risikoträger No access
3. C. Der Proportionalitätsgrundsatz No access
4. D. Ausnahme von der Anwendung des § 20 Abs. 6 InstitutsVergV No access
5. E. Ausnahmen vom Anwendungsbereich der InstitutsVergV No access
6. F. Ergebnis zu § 3 No access
1. 1. 1. 1. Mehrjährige Bemessung No access
    2. 2. Ex-ante-Risikoadjustierung No access
    3. 1. a) Backtesting No access
      2. b) Malus No access
      3. c) Auszahlung in Instrumenten No access
  2. 1. 1. Sicherung der positiven Leistungsanreize No access
    2. 2. Verstärkung des negativen Anreizes durch die Auswirkung der Verlustaversion No access
  3. III. Ergebnis zu A. No access
2. 1. 1. 1. a) Anforderungen an die Transparenz der Vergütungssysteme No access
      2. b) Bedeutung für die Rückforderungsvereinbarungen No access
    2. 2. Umsetzung eines Regelungsauftrags No access
    3. 3. Ergebnis zu I. No access
  2. 1. 1. Verhalten No access
    2. 1. a) Verlust No access
      2. aa) Orientierung an der Pflicht zur Veröffentlichung einer Ad-hoc-Mitteilung No access
        (1) Grundsätzliche Geeignetheit No access
        (2) Maßgebliche Eigenmittelbestandteile No access
        (3) Maßgeblicher Zeitpunkt für die Feststellung der Eigenmittel No access
        (4) Unterscheidung zwischen erwarteten und unerwarteten Verlusten No access
        (5) Berücksichtigung des Verschuldens No access
        cc) Orientierung am Gesamtergebnis No access
        dd) Restriktive Auslegung No access
        ee) Ergebnis zu b) No access
    3. 1. a) Eingrenzung der Maßnahmen No access
      2. b) Beurteilung der Wesentlichkeit No access
      3. c) Überlappung mit § 18 Abs. 5 S. 3 Nr. 2 InstitutsVergV No access
      4. d) Erfüllung der Transparenzanforderungen No access
    4. 4. Kausalität No access
    5. 5. Maßgebliche Beteiligung No access
    6. 6. Verantwortlichkeit No access
    7. 7. Ergebnis zu II. No access
  3. 1. 1. a) Externe Regelungen No access
      2. b) Interne Regelungen No access
      3. c) Bezug zur Eignung und Verhalten No access
      4. d) Einschränkung auf relevante Regelungen No access
      5. e) Zusammenhang mit den Zielen der Vergütungsregulierung No access
    2. 2. Verletzung in schwerwiegendem Maß No access
    3. 3. Ergebnis zu III. No access
  4. 1. 1. Reduzierung der asymmetrischen Gestaltung No access
    2. 2. Ausgleich der Leistungsanreize durch Anreize zur Risikosteuerung No access
    3. 3. Ergebnis zu IV. No access
  5. 1. 1. Wortlaut und Zweck der InstitutsVergV No access
    2. 2. Vorgaben der CRD IV No access
    3. 3. § 8 Abs. 6 Nr. 3 WpIVergV No access
    4. 4. Ergebnis zu V. No access
3. 1. 1. 1. Variable Vergütung No access
    2. 2. Vollständige Rückforderung No access
    3. 3. In Finanzinstrumenten gewährte Vergütung No access
    4. 4. Grundsatz der Periodengerechtigkeit No access
    5. 1. a) Auswirkungen der Rückforderung auf Steuern und Sozialabgaben No access
      2. b) Berücksichtigung der Anreizwirkung No access
    6. 6. Ergebnis zu I. No access
  2. II. Kein Ermessen bei der Geltendmachung No access
  3. III. Rückforderungsfrist No access
  4. IV. Berücksichtigung eines vorzeitigen Ausscheidens No access
4. D. Darlegungs- und Beweislast No access
5. E. Sicherstellung der Änderungsmöglichkeit No access
6. F. Kein Verbotsgesetz No access
1. 1. I. Arbeitsvertrag als Bestandteil des Vergütungssystems No access
  2. II. Keine Einschränkung auf individualvertragliche Vereinbarungen No access
  3. III. Ergebnis zu A. No access
2. 1. 1. 1. Umsetzung durch eine auflösende Bedingung No access
    2. 2. Umsetzung durch eine aufschiebende Bedingung No access
    3. 1. a) Abgrenzung zum Malus No access
      2. b) Sicherstellung der Auszahlung am Ende des Zurückbehaltungszeitraums No access
      3. c) Möglichkeit einer Wertungsentscheidung No access
      4. (1) Rückforderung von Vorschüssen No access
        (2) Allgemeine Grundsätze über die Abwicklung von bedingten Rechtsgeschäften No access
        (3) Schlussfolgerungen für die Umsetzung des § 20 Abs. 6 InstitutsVergV No access
        bb) Erlöschen der Ansprüche No access
      5. e) Ergebnis zu 3. No access
    4. 1. a) Die Bedeutung des Wortlauts No access
      2. b) Regelung im Hinblick auf ein künftiges Ereignis No access
      3. c) Regelung der Wirksamkeit eines Rechtsgeschäfts No access
      4. d) Abgrenzung zu verwandten Instrumenten No access
      5. e) Abgrenzung zwischen aufschiebender und auflösender Bedingung No access
      6. f) Ergebnis zu 4. No access
    5. 5. Ergebnis zu I. No access
  2. II. Umsetzung durch einen Widerrufsvorbehalt No access
  3. III. Umsetzung im Rahmen eines einseitigen Leistungsbestimmungsrechts bezüglich der Gewährung einer variablen Vergütung No access
  4. IV. Umsetzung durch einen eigenständigen Rückforderungsanspruch No access
  5. V. Ergebnis zu B. No access
3. 1. 1. 1. a) Auslegung im Einklang mit den regulatorischen Vorgaben No access
      2. b) Nichtanwendbarkeit der im Zusammenhang mit §§ 63 ff. WpHG entwickelten Kriterien No access
      3. c) Maßgeblicher Inhalt der regulatorischen Vorgaben No access
    2. 2. Auslegung vorformulierter Rückforderungsvereinbarungen No access
    3. 3. Kein Bedarf für eine Ausstrahlungswirkung No access
    4. 4. Notwendigkeit einer abschließenden Festlegung durch die Institute No access
    5. 5. Ergebnis zu I. No access
  2. 1. 1. Keine Ausübung des Direktionsrechts nach § 106 GewO No access
    2. 2. Vorformulierte Arbeitsbedingungen No access
    3. 3. Ausübung eines einseitigen Leistungsbestimmungsrechts No access
    4. 1. a) Das Argument der Einheit der Rechtsordnung No access
      2. b) Ablehnung eines Widerspruchs im Rahmen von § 20 Abs. 6 InstitutsVergV No access
    5. 5. Ergebnis zu II. No access
  3. III. Schlussfolgerungen für den Umfang der Konkretisierung der Rückforderungsereignisse No access
4. 1. 1. 1. Verbindung mit befristeten Vergütungsvereinbarungen No access
    2. 2. Vereinbarung eines einseitigen Änderungsvorbehalts No access
    3. 3. Änderung im Rahmen der Auslegung No access
  2. II. Vereinbarung eines einseitigen Bestimmungsrechts No access
  3. III. Ergebnis zu D. No access
5. E. Ergebnis zu § 5 No access
1. 1. 1. 1. Betrachtung jeder einzelnen Klausel No access
    2. 2. Vertragsbedingungen No access
    3. 3. Vorformulierung No access
    4. 4. Für eine Vielzahl von Verträgen No access
    5. 5. Vom Institut gestellt No access
    6. 6. Ergebnis zu I. No access
  2. 1. 1. Einverständnis mit der Geltung No access
    2. 1. a) Anwendbarkeit des § 305c Abs. 1 BGB auf Einmalbedingungen No access
      2. b) Keine objektive Ungewöhnlichkeit No access
      3. c) Äußere Gestaltung No access
  3. 1. 1. aa) Bankenaufsichtsrecht als öffentliches Recht No access
        bb) Streit um die Rechtsnatur der §§ 63 ff. WpHG No access
        cc) Unionsrechtlicher Hintergrund No access
        (1) Analyse der europäischen Rechtsakte No access
        (2) Öffentlich-rechtliche Umsetzung in Deutschland No access
      2. b) Schlussfolgerungen für die Umsetzung des § 20 Abs. 6 InstitutsVergV No access
    2. 2. Kein Vorliegen einer Erlaubnisnorm No access
    3. 1. aa) Umfang des kontrollfreien Bereichs No access
        (1) Relevanz für die Einordnung als Preisnebenabrede No access
        (a) Das arbeitsrechtliche Leitbild der Entgeltstruktur No access
        (b) Das arbeitsrechtliche Leitbild der Risikoverteilung No access
        (c) Auflösung der Konfliktlage No access
        (3) Folgen für die Umsetzung des § 20 Abs. 6 InstitutsVergV No access
        cc) Kombination von persönlichen und unternehmensbezogenen Bedingungen No access
        dd) Gleichstellung von auflösenden Bedingungen und Befristungen No access
        ee) Ergebnis zu a) No access
      2. b) Marktbezogene Abgrenzung No access
    4. 1. a) Meinungsstand No access
      2. aa) Meinungsstand zu den Funktionen der Vertragsstrafe No access
        bb) Schaffung von Anreizen als primärer Zweck der Rückforderungsvereinbarungen No access
        cc) Zulässigkeit von Potestativbedingungen No access
        (1) Wortlaut No access
        (2) Abstraktes Bestehen eines Schadenersatzanspruchs No access
        (3) Anknüpfung an einen Schaden No access
        (4) Ergebnis zu dd) No access
        ee) Ergebnis zu b) No access
      3. aa) Weitgehende Freiheit bei der Vereinbarung der strafauslösenden Ereignisse No access
        bb) Unterscheidung zwischen unselbstständigen und selbstständigen Vertragsstrafen No access
      4. d) Abdingbarkeit des Verschuldenserfordernisses No access
      5. aa) Anreiz zum alternativen vertragsgemäßen Verhalten No access
        bb) Verhinderung vertragswidrigen Verhaltens No access
        (1) Struktur einer Vertragsstrafe als bedingter Anspruch No access
        (a) Grundsätzliche Geeignetheit dieses Kriteriums No access
        (b) Probleme bei der Bestimmung des an sich Geschuldeten No access
        (3) Abgrenzung unter Berücksichtigung der ökonomischen Erkenntnisse No access
        (4) Entscheidende Bedeutung der Vertragsgestaltung No access
      6. f) Zwischenergebnis zu 4. No access
      7. g) Folgen für die Eröffnung der Inhaltskontrolle No access
    5. 1. a) Inhalt der Rechtsprechung zu den Bindungsklauseln No access
      2. b) Relevanz im Rahmen des § 307 Abs. 3 S. 1 BGB No access
      3. aa) Reichweite der BAG-Rechtsprechung No access
        bb) Einordnung der Rückforderungsvereinbarungen No access
        cc) Allgemeine Kritik der BAG-Rechtsprechung No access
      4. d) Bewertung der Umsetzung durch einen eigenständigen Rückforderungsanspruch No access
    6. 6. Keine Abweichung vom Grundsatz „pacta sunt servanda“ No access
    7. 7. Inhaltskontrolle bei Ausübung eines einseitigen Bestimmungsrechts No access
    8. 1. a) Vereinbarung eines Vorschusses No access
      2. b) Bezugnahme auf externe Regelwerke No access
      3. c) Befristung einzelner Arbeitsbedingungen No access
      4. d) Änderungsvorbehalt No access
      5. e) Einseitiges Bestimmungsrecht No access
    9. 9. Ergebnis zu III. No access
  4. 1. 1. Meinungsstand No access
    2. 2. Unanwendbarkeit der Maßstäbe für Bindungsklauseln No access
    3. 3. Unanwendbarkeit der Maßstäbe für Widerrufsvorbehalte No access
    4. 1. a) Kein Vertragsstrafenverbot im Arbeitsverhältnis No access
      2. aa) Formel der Rechtsprechung No access
        bb) Meinungsstand in der Literatur No access
        (1) Grundsätzliche Anforderungen an die Inhaltskontrolle von Vertragsstrafen No access
        (2) Erforderlichkeit einer umfassenden Interessenabwägung No access
        (2) Beachtlichkeit anderer Sanktionen No access
        (3) Verstoß gegen die Grundsätze der beschränkten Arbeitnehmerhaftung No access
        (4) Fehlende Gewährleistung im Arbeitsrecht No access
        dd) Ergebnis zu b) No access
      3. aa) Bedeutung der abgesicherten Pflicht No access
        bb) Folgen für den Gläubiger No access
        cc) Folgen für den Schuldner No access
        dd) Verschulden des Schuldners No access
        ee) Herabsetzungsmöglichkeit nach § 343 BGB No access
        ff) Weitere Umstände No access
        gg) Ergebnis zu c) No access
      4. d) Abbedingung des Verschuldenserfordernisses No access
      5. e) Einseitige Vereinbarung von Vertragsstrafen No access
    5. 1. a) § 20 Abs. 6 InstitutsVergV als Modifikation des arbeitsrechtlichen Leitbilds No access
      2. b) Vergütungsregulierung als arbeitsrechtliche Besonderheit gemäß § 310 Abs. 4 S. 2 BGB No access
      3. c) Interessen der Institute an der Einhaltung der regulatorischen Vorgaben No access
      4. d) Ergebnis zu 5. No access
    6. 1. a) Gruppenspezifische Interessen der Risikoträger No access
      2. b) Interesse der Institute an der Umsetzung der regulatorischen Vorgaben No access
      3. c) Fehlen gleich wirksamer Alternativen No access
      4. d) Zusammenhang mit der Vergütungszusage No access
      5. e) Risikoverteilung und Effizienzgesichtspunkte No access
      6. f) Verschuldensunabhängige Rückforderung No access
      7. g) Angemessenheit der Höhe No access
      8. h) Ergebnis der Interessenabwägung No access
    7. 1. a) Maßstäbe für Befristungen No access
      2. b) Maßstäbe für Änderungsvorbehalte No access
      3. c) Maßstäbe für einseitige Leistungsbestimmungsrechte No access
    8. 8. Betrachtung von Summierungseffekten No access
    9. 9. Ergebnis zu IV. No access
  5. 1. 1. Meinungsstand No access
    2. 2. Anforderungen an Widerrufsvorbehalte No access
    3. 3. Anforderungen an Zielvereinbarungen No access
    4. 4. Anforderungen an Vertragsstrafen No access
    5. 5. Abschließende Betrachtung No access
    6. 1. a) Anforderungen an Befristungen No access
      2. b) Anforderungen an Verweisungen/Bezugnahmen No access
      3. c) Anforderungen an Änderungsvorbehalte No access
      4. d) Anforderungen an einseitige Bestimmungsrechte No access
    7. 7. Ergebnis zu V. No access
  6. VI. Rechtsfolgen bei Unwirksamkeit No access
2. 1. 1. 1. Behandlung variabler Vergütungen im Rahmen der Sittenwidrigkeitsprüfung No access
    2. 2. Einordnung der Rückforderungsvereinbarungen No access
  2. II. Weitere Aspekte No access
3. 1. I. Festlegung von Bestandteilen der Rückforderungsvereinbarungen No access
  2. II. Feststellung des Eintritts der Rückforderungsereignisse No access
4. D. Herabsetzung der Rückforderung nach § 343 BGB No access
5. E. Bankenaufsichtsrechtliche Folgen No access
1. A. Umsetzung durch eine aufschiebende Bedingung für den Anspruch auf die variable Vergütung No access
2. B. Umsetzung durch eine auflösende Bedingung für den Anspruch auf die variable Vergütung No access
3. C. Umsetzung durch einen eigenständigen Rückforderungsanspruch No access
4. D. Regelung der Rückforderungsereignisse No access
§ 8 Zusammenfassung der Ergebnisse No access Pages 381 - 392
Literaturverzeichnis No access Pages 393 - 420