Die Kündigung des anwaltlichen Mandatsvertrags und ihre vergütungsrechtlichen Konsequenzen (§§ 627, 628 BGB)

Dr. Victor Aly

doi:10.5771/9783748924135

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Bibliographic data

Copyright year: 2021
Publication date: 23.02.2021
ISBN-Print: 978-3-8487-8021-1
ISBN-Online: 978-3-7489-2413-5
Publisher: Nomos, Baden-Baden
Series: Schriftenreihe des Instituts für Anwaltsrecht
Volume: 96
Language: German
Pages: 414
Product type: Book Titles

Titelei/Inhaltsverzeichnis No access Pages 1 - 22
A. Einleitung No access Pages 23 - 25
1. 1. 1. 1. aa. Noch unverbindliche Auskünfte oder bereits Annahme des Mandats? No access
      2. aaa. Der Rechtsanwalt als Berater No access
        bbb. Die tätigkeitsbezogene Vergütung No access
        ccc. Ergebnis No access
    2. 1. aa. Das Fehlen eines freien Kündigungsrechts für den Rechtsanwalt? No access
      2. bb. Die Kündigung aus wichtigem Grund (§ 648 a BGB) und der Rechtsgedanke von § 628 I BGB No access
    3. 1. aa. Die Kündigung durch den Mandanten No access
      2. aaa. Wirksamkeit der Kündigung, ungeschriebener Kündigungsausschluss oder Verstoß gegen ein Verbotsgesetz? No access
        bbb. Stellungnahme No access
        ccc. Ergebnis No access
    4. 1. aa. Verdrängung des § 627 I BGB durch § 2 V MediationsG? No access
      2. bb. Berücksichtigung des MediationsG im Rahmen der §§ 627 II, 628 BGB No access
  2. 2. Die Anwaltstätigkeit als ein Dienst höherer Art No access
  3. 1. a. Objektiver Maßstab und typisierende Betrachtungsweise No access
    2. 1. (1) Vertrauen als (notwendige) Reaktion auf Wissensasymmetrie No access
        (2) Berechtigtes Vertrauen in ein Expertensystem? No access
        (3) Zwischenergebnis No access
        (1) Verschwiegenheit No access
        (2) Unabhängigkeit und das Verbot der Vertretung widerstreitender Interessen No access
        (3) Zwischenergebnis No access
        (1) Empathie No access
        (2) Relativierung von Eigennutz No access
        (3) Zwischenergebnis No access
      2. aaa. Verfassungsrechtliche Institutionalisierung der Rechtsanwaltschaft No access
        bbb. Verfassungsrechtlicher Schutz des Vertrauensverhältnisses No access
        ccc. Zwischenergebnis No access
      3. aaa. Empirische Untersuchungen No access
        bbb. Bewertung No access
        ccc. Ergebnis No access
      4. (1) Persönlicher Kontakt No access
        (2) Erreichbarer, transparenter, schneller, günstiger – und vertrauenswürdiger? No access
        (1) Das bröckelnde Wissensmonopol No access
        (2) Die emotionale Komponente No access
        (3) Transparenz No access
        (4) Regulierung als Qualitäts- und Alleinstellungsmerkmal No access
    3. 1. aa. Der „rechtsformneutrale“ Tatbestand No access
      2. bb. Organisationsvertrauen No access
      3. cc. Vertrauen zu allen Berufsträgern der Sozietät No access
      4. dd. Stellungnahme No access
  4. 1. 1. aa. Allgemeines No access
      2. bb. Anwaltliches Dauerberatungsmandat No access
      3. cc. Syndikusrechtsanwalt No access
    2. 1. aaa. Existenzsicherung No access
        bbb. Planungssicherheit No access
        (1) Der Wortlaut No access
        (2) Die Systematik No access
        (3) Der Wille des (historischen) Gesetzgebers No access
        (4) Die Anwendbarkeit auf juristische Personen No access
        (5) Die Darlegungs- und Beweislast No access
        (6) Ergebnis No access
      2. aaa. Die gesamte Tätigkeit No access
        bbb. Teilbereiche No access
        (1) Der Wortlaut No access
        (2) Die Systematik No access
        (3) Der Sinn und Zweck No access
        (4) Unzulässige Erweiterung des Ausnahmetatbestands? No access
        (5) Die Vertragsfreiheit der Parteien No access
        (6) Zwischenergebnis No access
        (1) Die Schwerpunkttheorie No access
        (2) Die Abfärbetheorie und ihre Ausnahmen No access
    3. 1. aa. Die Lösung der Rechtsprechung No access
      2. aaa. Verständnis des LG München I No access
        bbb. Verständnis des OLG München und des BGH No access
        (1) Die Kündigung vor der Erbringung von Diensten höherer Art No access
        (a) Der Wortlaut von § 627 I BGB No access
        (b) Die Gesetzessystematik und die drohende Umgehung von § 626 I BGB No access
        (c) Inhaltskontrolle als Ausdruck eines allgemeinen Rechtsgedankens No access
        (d) Ergebnis No access
        (3) Die Erbringung von höheren Diensten anstelle der vereinbarten gewöhnlichen Dienstleistungen No access
    4. d. Kein Kündigungsausschluss für den Dienstverpflichteten? No access
2. 1. 1. Kündigung gem. § 627 I BGB und Abschluss eines neuen Mandatsvertrags No access
  2. 2. Gewillkürte Vertragsübernahme No access
  3. 1. 1. aa. Sinn und Zweck des § 32 BORA No access
      2. bb. Die möglichen Wege zur Vermeidung von Mehrkosten für den Mandanten No access
      3. cc. Der „einfachste“ Weg No access
      4. dd. Der Schutz des Mandanten und das anwaltliche Wettbewerbsverbot No access
    2. b. Eine Lösung zu wessen Lasten? No access
    3. c. Ergebnis No access
3. 1. 1. a. Die Kündigung „zur Unzeit“ No access
    2. b. Das Vorliegen eines wichtigen Grundes No access
    3. c. Die Möglichkeit des § 87 II ZPO No access
  2. 1. 1. aaa. Vertragsschluss No access
        bbb. Kündigungserklärung des Mandanten No access
      2. aaa. Kein Teilvergütungsanspruch (§ 628 I 1 BGB), Schadensersatz (§ 627 II 2 BGB) oder Aufrechterhaltung des Vergütungsanspruchs (§ 615 S. 1 BGB) No access
        (1) Grundsätzliche Unvereinbarkeit einer Nebenpflicht mit § 627 I, II BGB No access
        (2) Teleologische Reduktion im Ausnahmefall No access
        (3) Feststellung des Schadens und Schadenshöhe No access
        (4) Ergebnis No access
    2. 1. aaa. Einvernehmliche Terminverlegung No access
        bbb. Einseitige Absage No access
      2. bb. Schadensersatz wegen der Verletzung einer Nebenpflicht (§§ 280 I, 241 II BGB) No access
      3. cc. Ergebnis No access
    3. c. Nichterscheinen ohne Absage No access
1. 1. 1. a. § 628 I 1 BGB und die Berechnung „pro rata temporis“ No access
    2. b. Das anwaltliche Gebührenrecht und die Sonderregelung des § 15 IV RVG No access
    3. c. Beispiel: Terminsgebühr (Nr. 3104 VV RVG) No access
  2. 1. a. Wertgebühren mit Einschränkungen No access
    2. 1. aa. Satz- und Betragsrahmengebühren No access
      2. bb. Der (zeitliche) Umfang der anwaltlichen Tätigkeit, § 14 I 1 RVG No access
      3. cc. Ergebnis No access
    3. 1. aa. „Tarif-basierte Vergütung“ No access
      2. aaa. Anwendbarkeit des § 15 IV RVG No access
        bbb. Berechnung nach den Grundsätzen des § 628 I 1 BGB No access
      3. aaa. Vorüberlegung: Die Möglichkeit des Erfolgseintritts nach der Kündigung No access
        (1) Der Anteil des Anwalts am Erfolg No access
        (2) Dogmatische Bedenken? No access
        (3) Ergebnis No access
        (1) Grundsatz No access
        (a) Anwendbarkeit des § 162 I BGB No access
        (b) Treuwidrige Verhinderung No access
        (3) Ergebnis No access
2. 1. 1. a. Grundsatz: Keine Rückabwicklung bereits beendeter Mandatsverhältnisse No access
    2. 1. aa. Analogiefähigkeit des § 654 BGB No access
      2. bb. Anwendung auf den Anwaltsvertrag nur bei Parteiverrat iSd § 356 StGB No access
      3. cc. Zeitlicher Anwendungsbereich No access
      4. dd. Ergebnis No access
  2. 1. 1. aaa. Vertretenmüssen und Schwere der Pflichtverletzung No access
        (1) Einheitliche Auslegung beider Alternativen No access
        (2) Die Abmahnung aus Billigkeitsgründen und das Problem des Nachbesserungsrechts No access
        (3) Die dogmatischen Lösungsmöglichkeiten No access
        (4) Ergebnis No access
      2. aaa. Sorgfaltspflichtwidrige Mandatsbearbeitung No access
        (1) Vorüberlegung: Rechtsprechung als Konsequenz der Filterfunktion? No access
        (aa) Kein beschränktes Mandat No access
        (bb) Umkehrung des Regel-Ausnahme-Verhältnisses No access
        (b) Der Mandant als Herr über das Verfahren No access
        (c) Keine (haftungsrechtlichen) Konsequenzen No access
        (d) Ergebnis No access
        (2) Aufklärungspflichten des Anwalts No access
        (aa) Im Laufe des Mandats No access
        (bb) Bei Vertragsschluss (Abgrenzung zur culpa in contrahendo) No access
        (aa) Berufsrecht vs. Vertragsrecht No access
        (bb) Verschwiegenheitspflicht No access
        (aaa) Offenkundige Tatsachen, § 43 a II 3 BRAO No access
        (cc) Geheimhaltungs- vs. Aufklärungsinteresse No access
        (dd) Integrität der Anwaltschaft vs. Entscheidungshoheit des Mandanten No access
        (ee) Dispositionsbefugnis und de facto Tätigkeitsverbot No access
        (ff) Rückgriff auf bereits bestehende Kontrollsysteme (conflict checks) No access
        (gg) Offene Fragen und die Notwendigkeit einer Konkretisierung No access
        (hh) Ergebnis No access
        (1) Die Dogmatik No access
        (2) Das Schuldrechtsmodernisierungsgesetz No access
        (3) Ein falscher Anreiz No access
        (4) Die Sphärentheorie als (einzig) sachgerechte Zuordnungsmöglichkeit No access
        (5) Zwischenergebnis No access
        (aa) Uneingeschränkte Anwendung des § 628 I 2 BGB No access
        (bb) Eingeschränkte Anwendung des § 628 I 2 BGB No access
        (cc) Konsequenzen No access
        (aa) Berufsrecht (§ 3 IV BORA) No access
        (bb) Gebührenrecht (§ 15 IV RVG) No access
        (cc) Zwischenergebnis No access
        (7) Ergebnis No access
      3. cc. Vertragswidriges Verhalten des Mandanten (§ 628 I 2 Alt. 1 BGB) No access
    2. 1. aa. Wortlaut des § 628 I 2 BGB No access
      2. aaa. § 628 II BGB No access
        bbb. § 626 I BGB No access
        ccc. § 627 I BGB No access
        ddd. § 54 RVG No access
      3. cc. Ergebnis No access
  3. 1. 1. aa. Denklogik und Kausalität No access
      2. bb. Arzt- vs. Anwaltsvertrag No access
      3. cc. Eine Angelegenheit für § 628 II BGB? No access
      4. dd. Risikoverlagerung zulasten des Anwalts? No access
      5. ee. § 54 RVG und der gesetzgeberische Wille No access
      6. ff. BGH: Abkehr von der wirtschaftlichen Betrachtungsweise? No access
      7. gg. Ergebnis No access
    2. b. Vergütungsherabsetzung auch ohne Neubeauftragung? No access
3. 1. 1. Individualvereinbarungen No access
  2. 2. AGB No access
  3. 1. a. Grundsatz: „pacta sunt servanda” No access
    2. b. Ungerechtfertigter Eingriff in die Vertragsfreiheit? No access
    3. c. Tragfähiger Gegenschluss zu § 628 II BGB? No access
    4. d. Wertungswiderspruch zu § 308 Nr. 7 a) BGB? No access
    5. e. Ergebnis No access
4. 1. 1. § 628 I 3 BGB als Anspruchsgrundlage No access
  2. 2. Ungerechtfertigte Bereicherung oder Rücktrittsrecht No access
  3. 3. Zu viel gezahlte Vorschüsse (§ 9 RVG) No access
1. 1. 1. a. Berücksichtigung von § 628 I 2 BGB erst im Rahmen der Vollstreckungsgegenklage No access
    2. b. Berücksichtigung von § 628 I 2 BGB bereits im Kostenfestsetzungsverfahren No access
  2. 2. Analyse der Auffassungen No access
  3. 1. a. § 91 II 2 ZPO als eine verdrängende Sonderregelung? No access
    2. b. Kostenerstattungsanspruch auch ohne angefallene Kosten No access
    3. c. Die zu berücksichtigenden Gebührentatbestände No access
    4. d. Die Möglichkeiten des Rechtspflegers No access
    5. e. Ergebnis No access
  4. 1. a. Die Darstellung der Rechtsprechung No access
    2. b. Die vier Szenarien der Kostenerstattung beim Anwaltswechsel No access
    3. c. Ergebnis No access
2. 1. 1. Keine Besserstellung des Anwalts durch die öffentlich-rechtliche Sonderbeziehung No access
  2. 2. Keine unmittelbare Anwendung von § 628 I 2 BGB No access
  3. 1. a. Gesetzeshistorie: § 628 I 2 BGB als Vorbild für § 54 RVG? No access
    2. 1. aa. Gemeinsamkeiten No access
      2. (1) Kündigung durch den Mandanten, § 628 I 2 Alt. 2 BGB No access
        (a) Unüberbrückbare Differenzen No access
        (b) Rückgabe der Anwaltszulassung aus achtenswerten Gründen No access
        (c) Kündigung ohne Veranlassung durch den Mandanten (§ 628 I 2 Alt. 1 BGB) als „schuldhaftes Verhalten“ des Anwalts iSd § 54 RVG? No access
        bbb. Abmahnungserfordernis No access
        ccc. Zwischenergebnis No access
  4. 1. a. Die drei Szenarien auf dem Weg zur Kostenneutralität No access
    2. 1. aa. Grundsätzliche Abhängigkeit der „Hilfsschuld“ von der „Hauptschuld“ No access
      2. aaa. Sinn und Zweck der §§ 45, 54 RVG No access
        bbb. Gesetzeshistorie: Orientierung an den Voraussetzungen des § 628 I 2 BGB No access
        ccc. Ein falsches Verständnis von § 628 I 2 BGB No access
      3. cc. Ergebnis No access
  5. 5. Folgeüberlegung: Entbehrlichkeit der wichtigen Gründe nach § 48 II BRAO? No access
1. I. Das freie Kündigungsrecht (§ 627 BGB) No access
2. II. Die vergütungsrechtlichen Konsequenzen (§ 628 BGB) No access
3. III. Prozessuales No access
Literaturverzeichnis No access Pages 397 - 414