Clawback-Klauseln im System der Vorstandsvergütung

Notarass. Dr. Angelina Rosiak

doi:10.5771/9783748912804

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Copyright year: 2022
Publication date: 07.03.2022
ISBN-Print: 978-3-8487-7271-1
ISBN-Online: 978-3-7489-1280-4
Publisher: Nomos, Baden-Baden
Series: Studien zum Handels-, Arbeits- und Wirtschaftsrecht
Volume: 196
Language: German
Pages: 358
Product type: Book Titles

Titelei/Inhaltsverzeichnis No access Pages 1 - 22
1. A. Thematische Hinführung No access
2. B. Stand der Forschung No access
3. C. Gang der Untersuchung No access
1. 1. 1. 1. „Gierige Banker“ als Entstehungsfaktor No access
    2. 1. a) Entwicklungen auf globaler Ebene No access
      2. aa) Empfehlungen der EU-Kommission No access
        (1) Leitlinien der CEBS 2010 No access
        (2) CRD III-Richtlinie No access
        (3) CRR-Verordnung und CRD IV-Richtlinie No access
        (4) Bewertung No access
      3. (1) Rundschreiben der BaFin No access
        (2) Institutsvergütungsverordnung 2010 und 2014 No access
        bb) Aktiengesellschaften: VorstAG No access
  2. 1. 1. a) Hintergrund der Novelle No access
      2. b) Clawback-Vorgaben in den EBA-Leitlinien 2017 No access
      3. c) Umsetzung in der Institutsvergütungsverordnung 2017 No access
      4. d) Auslegungshilfe der BaFin No access
      5. e) Rezeption im Schrifttum No access
    2. 2. Exkurs: Kapitalverwaltungsgesellschaften No access
    3. 1. a) Vorgaben der Aktionärsrechterichtlinie No access
      2. b) Richtlinienumsetzung im Zuge von ARUG II No access
    4. 1. a) Novellierung des Kodex No access
      2. b) Rechtsqualität und Verbindlichkeit No access
      3. c) Empfehlung G.11 No access
  3. 1. 1. a) Funktion und Einfluss von Stimmrechtsberatern No access
      2. aa) ISS No access
        bb) Glass Lewis No access
        cc) Bewertung No access
    2. 2. Institutionelle Investoren No access
    3. 3. Vergütungsberater No access
    4. 4. Exkurs: Entwicklungen in anderen Jurisdiktionen No access
2. 1. 1. 1. Verwendung von Clawback-Klauseln No access
    2. 2. Ausgestaltung der Clawback-Klauseln No access
  2. II. Bewertung No access
1. 1. I. Begriff des Clawback No access
  2. II. Bisherige Definitionsansätze im Schrifttum No access
2. 1. 1. 1. a) Fehlverhalten als Regelungsgegenstand No access
      2. aa) Individuelle Ziele No access
        bb) Gesellschaftsbezogene Ziele No access
      3. c) Fehlerhafte Berechnung als Regelungsgegenstand No access
    2. 1. a) Bedingung nach § 158 BGB No access
      2. b) Widerrufsvorbehalt No access
      3. aa) Schwächen der bisherigen Ansätze No access
        bb) Konzeption eines eigenständigen vertraglichen Rückforderungsrechts No access
  2. 1. 1. (1) Begriff der Vergütung No access
        (2) Fixe und variable Vergütungsbestandteile No access
        bb) Eingrenzung auf variable Vergütungsbestandteile No access
        cc) Rückforderung aktienbasierter variabler Vergütung? No access
      2. aa) Begrenzung auf endgültig ausbezahlte Vergütungsbestandteile? No access
        bb) „Echte“ und „unechte“ Clawback-Klauseln No access
      3. (1) Anwendungsbereich von Bad-Leaver-Klauseln No access
        (2) Anwendungsbereich von Bonus-Malus-Klauseln No access
        bb) Besonderheiten von Clawback-Klauseln No access
    2. 2. Sanktionswirkung und Verhaltenssteuerung No access
    3. 3. Anreizwirkung No access
3. 1. 1. 1. a) Grundlagen No access
      2. b) Abgrenzung zu Clawback-Klauseln No access
    2. 1. a) Grundlagen No access
      2. b) Abgrenzung zu Clawback-Klauseln No access
    3. 1. a) Grundlagen No access
      2. b) Abgrenzung zu Clawback-Klauseln No access
    4. 1. a) Grundlagen und Abgrenzung No access
      2. b) Entscheidung des II. Zivilsenats – II ZR 192/18 No access
    5. 5. Ergebnis No access
  2. 1. 1. a) Bereicherungsrechtliche Rückabwicklung bei Fehlverhalten No access
      2. b) Bereicherungsrechtliche Rückabwicklung bei fehlender Zielerreichung und fehlerhafter Berechnung No access
    2. 1. aa) Ansichten in der Literatur No access
        bb) Exkurs: Blick nach Großbritannien No access
      2. aa) Rechtsnatur einer Vertragsstrafe No access
        (1) Clawback-Klauseln als reine Vergütungsregelungen? No access
        (2) Pauschale Qualifikation als Vertragsstrafe? No access
        (3) Differenzierte Betrachtung: Primäre Zielsetzung nach dem Willen der Vertragsparteien No access
    3. 3. Abgrenzung zum Wegfall der Geschäftsgrundlage nach § 313 BGB No access
    4. 1. a) Aktienrechtlicher Schadensersatzanspruch (§ 93 Abs. 2 Satz 1 AktG) No access
      2. b) Herabsetzung der variablen Vergütung nach § 87 Abs. 2 AktG No access
      3. c) Clawback als Kredit oder Gestattung einer Entnahme? No access
4. D. Eigener Definitionsansatz No access
1. 1. I. Allgemeine Vorgaben No access
  2. 1. 1. aa) Aufgabe und Leistung des Vorstandsmitglieds No access
        bb) Lage der Gesellschaft No access
        cc) Üblichkeit der Vergütung No access
      2. b) Rechtsfolgen bei Verletzung des Angemessenheitsgebots No access
    2. 1. a) Nach dem VorstAG: Nachhaltigkeit No access
      2. b) Nach ARUG II ergänzend: Langfristigkeit No access
      3. c) Mehrjährige Bemessungsgrundlage variabler Vergütungsbestandteile No access
      4. d) Begrenzungsmöglichkeit bei außerordentlichen Entwicklungen No access
2. 1. 1. 1. Zulässigkeit von kurzfristigen variablen Vergütungselementen No access
    2. 2. Verhältnis von kurzfristigen und langfristigen variablen Vergütungselementen No access
  2. 1. 1. a) Bonus-Malus-System No access
      2. b) Cliff-Vesting No access
      3. c) Bonusbank No access
    2. 1. a) Exkurs: Share Ownership Guidelines No access
      2. b) Stock Options No access
      3. c) Stock Appreciation Rights und Phantom Stocks No access
3. 1. 1. 1. Positive regulatorische Grundhaltung No access
    2. 1. a) Grundsätzliche Geeignetheit No access
      2. b) Aber: Nicht nur positive Effekte No access
    3. 1. a) Bonus-Malus-Systeme No access
      2. b) Cliff-Vesting No access
      3. c) Bonusbank No access
      4. d) Gewährung einer aktienbasierten Vergütung No access
  2. 1. 1. a) Verpflichtung nach § 87a Abs. 1 Satz 2 Nr. 6 AktG? No access
      2. aa) Keine generelle Verpflichtung No access
        bb) Verpflichtung bei vorab ausgezahlten variablen Vergütungsbestandteilen? No access
        cc) Verpflichtung zur Verwendung „echter“ Clawback-Klauseln? No access
    2. 1. a) Grundsätze zur Haftung der Aufsichtsratsmitglieder No access
      2. b) Verzicht auf Clawback-Klauseln als Pflichtverletzung No access
4. 1. 1. 1. a) Freiwillige Zustimmung des Vorstandsmitglieds No access
      2. aa) Zustimmungspflicht im Anwendungsbereich der Institutsvergütungsverordnung No access
        (1) Grundsätzlich keine Zustimmungspflicht No access
        (2) Ausnahme bei Existenzgefährdung? No access
    2. 2. Einseitige Vertragsanpassung auf Grundlage von Widerrufs- und Freiwilligkeitsvorbehalten No access
    3. 3. Änderungskündigung des Vorstandsanstellungsvertrages No access
    4. 4. Anpassung des Vertrages nach § 313 Abs. 1 BGB No access
  2. II. Neuabschluss und Verlängerung von Anstellungsverträgen No access
  3. 1. 1. Allgemeine zivilrechtliche Vorgaben No access
    2. 1. a) Entscheidung des Aufsichtsrats über den Anstellungsvertrag No access
      2. b) Say on pay (§ 120a AktG) No access
1. 1. 1. 1. aa) Von der öffentlichen Hand beherrschte Gesellschaften No access
        bb) Gesellschaften ohne Beteiligung der öffentlichen Hand No access
      2. b) Art. 12 Abs. 1 Satz 1 GG No access
      3. c) Art. 14 Abs. 1 Satz 1 GG No access
      4. d) Art. 2 Abs. 1 GG No access
    2. 2. Unionsgrundrechte No access
  2. 1. 1. Offene Fragestellungen nach ARUG II No access
    2. 2. Bestehen gesetzgeberischer Vorgaben? No access
    3. 3. Anforderungen nach Empfehlung G.11 Satz 2 des DCGK No access
  3. 1. 1. aa) Grundlagen No access
        bb) Relevanz für Clawback-Klauseln? No access
      2. aa) Grundlagen No access
        bb) Geltung für Vorstandsmitglieder No access
        (1) Entscheidungsinhalt und Rezeption im Schrifttum No access
        (2) Ausgewählte Entscheidungsaspekte und ihre Konsequenzen für Clawback-Klauseln No access
        (1) Nicht im Synallagma stehende Vergütungsbestandteile No access
        (2) Keine Übertragung wegen § 76 Abs. 1 AktG? No access
        (3) Besonderheiten bei Ressortteilung? No access
        (4) Entzug nach Ablauf der Bemessungsperiode? No access
        (5) Ergebnis No access
      3. c) Begrenzung auf unter 25 Prozent der Gesamtvergütung? No access
    2. 2. Performance-Clawback-Klauseln: Nichterreichen individueller Ziele No access
    3. 3. Compliance-Clawback-Klauseln No access
    4. 4. Correction-Clawback-Klauseln No access
2. 1. I. Vergütungsvereinbarungen: Legitimation der AGB-rechtlichen Kontrolle No access
  2. 1. 1. aa) Vertragsbedingungen No access
        bb) Vorformulierung No access
        cc) Vielzahl von Verträgen No access
        dd) Von dem Verwender gestellt No access
        (1) Vorstandsmitglieder als Verbraucher: Meinungsstand No access
        (2) Stellungnahme No access
        ff) Ergebnis No access
      2. aa) Vertrag auf dem Gebiet des Gesellschaftsrechts? No access
        (1) Keine unmittelbare Anwendung No access
        (2) Analoge Anwendung? No access
    2. 1. a) Allgemein No access
      2. b) Insbesondere: Keine überraschende Klausel (§ 305c Abs. 1 BGB) No access
    3. 1. aa) Clawback-Klauseln als kontrollfreie Leistungsbestimmungen? No access
        bb) Analoge Anwendung von § 307 Abs. 3 Satz 1 BGB? No access
      2. aa) Pauschalierung von Schadensersatzansprüchen (§ 309 Nr. 5 BGB) No access
        bb) Vertragsstrafe (§ 309 Nr. 6 BGB) No access
        cc) Änderungsvorbehalt (§ 308 Nr. 4 BGB) No access
      3. aaa) Grundsatz „verdient ist verdient“ No access
        bbb) Unbillige Abweichung von schadensrechtlichen Grundsätzen? No access
        ccc) Verstoß gegen bereicherungsrechtliche Grundgedanken? No access
        (2) § 307 Abs. 2 Nr. 2 BGB No access
        bb) § 307 Abs. 1 Satz 1 BGB No access
        (1) Grundlagen No access
        (2) Besondere Schwierigkeiten bei Clawback-Klauseln No access
        aaa) Performance-Clawback-Klauseln: Nichterreichen gesellschaftsbezogener Ziele No access
        bbb) Performance-Clawback-Klauseln: Nichterreichen individueller Ziele No access
        ccc) Compliance-Clawback-Klauseln No access
        ddd) Correction-Clawback-Klauseln No access
        aaa) Umfasste Vergütungsbestandteile No access
        bbb) „Alles-oder-nichts“- Prinzip? No access
        ccc) Clawback-Zeitraum – „Echte“ oder „unechte“ Clawback-Klausel No access
        ddd) Periodengerechte Zuordnung No access
        eee) Brutto- oder Netto-Betrag No access
        aaa) Notwendigkeit einer Rückforderungsentscheidung? No access
        bbb) Regelungen zur Beweislast No access
        ccc) Einwand der Entreicherung No access
        ddd) Verhältnis zu anderen Vorschriften No access
    4. 4. Rechtsfolgen (§ 306 BGB) No access
3. 1. I. Performance-Clawback-Klauseln: Nichterreichen gesellschaftsbezogener Ziele No access
  2. II. Performance-Clawback-Klauseln: Nichterreichen individueller Ziele No access
  3. III. Compliance-Clawback-Klauseln No access
  4. IV. Correction-Clawback-Klauseln No access
4. 1. 1. 1. AGB-rechtlicher Ansatz: Anwendungsausschluss der §§ 305 ff. BGB No access
    2. 2. Aktienrechtlicher Ansatz: Gesetzliche Pflicht zur Verwendung von Clawback-Klauseln No access
    3. 3. Aktienrechtlicher Ansatz: Gesetzliche Festschreibung einer Clawback-Anspruchsgrundlage No access
  2. 1. 1. Kritische Bewertung des derzeitigen Rechtsrahmens No access
    2. 2. Argumente gegen die Notwendigkeit gesetzgeberischer Reformen No access
1. 1. I. Feststellung des Clawback-Sachverhaltes No access
  2. 1. 1. Grundsätze zur Zuständigkeit des Aufsichtsratsplenums No access
    2. 2. Leitlinien für die Entscheidung des Aufsichtsrats No access
    3. 1. (1) Sachverhalt No access
        (2) Entscheidungsgründe No access
        (3) Bedeutung und Auswirkungen der Entscheidung No access
        (1) Auswirkungen eines Clawbacks auf die Geltendmachung des aktienrechtlichen Schadensersatzanspruchs No access
        (2) Auswirkungen der Geltendmachung des aktienrechtlichen Schadensersatzanspruchs auf Clawback-Ansprüche No access
        (3) Übertragung der „ARAG/Garmenbeck“-Grundsätze auf Clawback-Ansprüche? No access
      2. b) Grundsätze zu Clawback-Klauseln No access
  3. 1. 1. Vorliegen der tatbestandlichen Voraussetzungen der Clawback-Klausel No access
    2. 2. Grenze billigen Ermessens No access
  4. 1. 1. Arbeitsrechtliche Grundlagen No access
    2. 1. a) Ansichten im Schrifttum No access
      2. b) Stellungnahme No access
      3. c) Bedeutung für Clawback-Klauseln No access
2. 1. 1. 1. Meinungsstand in der Literatur No access
    2. 2. Stellungnahme No access
  2. 1. 1. a) Isolierte Geltendmachung des Rückforderungsanspruchs No access
      2. aa) Voraussetzungen No access
        bb) Bewertung der Durchsetzungsrisiken No access
      3. c) Besonderheiten bei „unechter“ Clawback-Klausel No access
    2. 1. a) Besonderheiten No access
      2. aa) Berücksichtigung von bereits bestehenden Clawback-Ansprüchen No access
        bb) Berücksichtigung von noch nicht entstandenen Clawback-Ansprüchen No access
    3. 3. Gerichtliche Geltendmachung des Rückforderungsanspruchs No access
3. 1. I. Grundlagen No access
  2. 1. 1. Erforderlichkeit von Negativangaben? No access
    2. 2. Umfang der Berichtspflicht nach § 162 Abs. 1 Satz 2 Nr. 4 AktG No access
Zusammenfassung der Ergebnisse No access Pages 314 - 324
1. Internetquellen No access