Das Strukturrisiko von Finanzderivaten

RA Dr. Oliver Keßler

doi:10.5771/9783845240510

Zusammenfassung

Sowohl die eigenmittelbezogene als auch die kapitalmarktrechtliche Regulierung von Finanzderivaten haben in der Vergangenheit falsche Anreize gesetzt. Der Autor betrachtet vor diesem Hintergrund grenzüberschreitende OTC-Derivateverträge, bestimmt deren wechselwirkende Risiken („Strukturrisiko“) und den aufsichtsrechtlichen Umgang damit. Ein besonderer Schwerpunkt liegt auf der Erörterung der Risiken, die durch die Verwendung von Standard-Rahmenverträgen (ISDA oder DRV) entstehen, wenn es zur Anwendung konfligierender Rechtssysteme kommt. Unter Berücksichtigung des Strukturrisikos wird das Verhältnis der Marktteilnehmer untereinander, das häufig durch unterschiedlich ausgeprägte Expertise im Umgang mit Finanzderivaten geprägt ist („strukturelles Ungleichgewicht“), betrachtet. Der Autor löst das strukturelle Ungleichgewicht auf, indem er die institutionelle, aufsichtsrechtliche Kompetenz der Marktteilnehmer im Rahmen des „Modells typisierter Information“ fruchtbar macht. Der Autor ist Rechtsanwalt in Frankfurt am Main sowie Lehrbeauftragter an der GGS – German Graduate School of Management and Law in Heilbronn.

Publikation durchsuchen

Bibliographische Angaben

Copyrightjahr: 2012
ISBN-Print: 978-3-8329-7373-5
ISBN-Online: 978-3-8452-4051-0
Verlag: Nomos, Baden-Baden
Sprache: Deutsch
Seiten: 402
Produkttyp: Monographie

Inhaltsverzeichnis

KapitelSeiten

Titelei/Inhaltsverzeichnis Kein Zugriff Seiten 1 - 28
1. A. Ausgangspunkt der Untersuchung Kein Zugriff
2. 1. I. Ziele der Arbeit Kein Zugriff
  2. II. Gang der Untersuchung Kein Zugriff
3. 1. I. Begriffsbestimmung und Eingrenzung auf OTC-Derivate Kein Zugriff
  2. II. Eingrenzung auf wirtschaftlich relevante Sachverhalte Kein Zugriff
  3. 1. 1. a) „Einfache“ OTC-Derivate Kein Zugriff
      2. b) „Komplexe“ bzw. „strukturierte“ OTC-Derivate Kein Zugriff
      3. c) Grenzüberschreitende OTC-Derivate Kein Zugriff
    2. 2. Rechtsnatur Kein Zugriff
    3. 3. Dokumentation Kein Zugriff
  4. 1. 1. a) Risiko „erster“ und „zweiter Ordnung“ Kein Zugriff
      2. b) Methodik Kein Zugriff
    2. 1. a) Beschreibung der Risiken im juristischen Schrifttum Kein Zugriff
      2. b) Risikokategorien im Kernaufsichtsrecht Kein Zugriff
      3. aa) Einleitung und bankbetriebliches Risikobild Kein Zugriff
        α) Marktpreisrisiken Kein Zugriff
        β) Operationelles Risiko Kein Zugriff
        γ) Erfassung der Wechselwirkung von Risiken Kein Zugriff
      4. d) Verbindung der Risikokategorien: Strukturrisiko; strukturelles Ungleichgewicht Kein Zugriff
1. 1. 1. 1. a) Anwendung der MaRisk Kein Zugriff
      2. b) Verhaltenspflichten zur Reduzierung operationellen Risikos nach der MaRisk Kein Zugriff
      3. c) Anwendung der MaRisk-Verhaltenspflichten auf das Geschäft mit OTC-Derivaten Kein Zugriff
    2. 1. a) Handels- oder Anlagebuchposition? Kein Zugriff
      2. aa) Adressrisiko Kein Zugriff
        bb) Operationelles Risiko Kein Zugriff
      3. c) Risikominderung durch Aufrechnung Kein Zugriff
      4. aa) Inlandssachverhalte Kein Zugriff
        α) Ausgangslage Kein Zugriff
        β) Anwendbares Recht Kein Zugriff
        γ) Folgen Kein Zugriff
      5. e) Risikominderung durch Besicherung des nach Liquidationsnetting verbleibenden Exposures unter ISDA MA Kein Zugriff
      6. α) Anwendbares Recht Kein Zugriff
        β) Übertragung von Miteigentumsanteilen am Sammelbestand Kein Zugriff
        γ) Sicherungsvereinbarung? Kein Zugriff
        δ) Verwertung der Sicherheiten Kein Zugriff
        ε) Behandlung der Sicherheiten in der Insolvenz des Sicherungsgebers Kein Zugriff
        αα) Anwendung des Systemrechts über § 17 a DepotG? Kein Zugriff
        ββ) Allgemeine kollisionsrechtliche Regeln Kein Zugriff
        αα) Verbriefung und Register Kein Zugriff
        ββ) Gilts Kein Zugriff
        γγ) EMTNs der Bank of England Kein Zugriff
        δδ) Eintragung und Title Transfer Kein Zugriff
        εε) Inhalt des Title Kein Zugriff
        αα) Keine Verschaffung von Miteigentum bei Einschaltung eines Kommissionärs und durch Standardabwicklung in der Praxis Kein Zugriff
        ββ) Verschaffung von Miteigentum in den übrigen Fällen Kein Zugriff
        γγ) Direkter Herausgabeanspruch gegen CREST? Kein Zugriff
        δδ) Erstreckung der Einigung zur Übertragung des Vollrechts auf die schuldrechtliche Rechtsposition (Gutschrift in Wertpapierrechnung) Kein Zugriff
        εε) Exkurs: Verwendung des CSD (Pledge) Kein Zugriff
        δ) Verwertung der Sicherheiten Kein Zugriff
        ε) Behandlung der Sicherheiten in der Insolvenz des Sicherungsgebers Kein Zugriff
        α) Anwendbares Recht, Inhalt des Wertpapier- und Sicherheitenrechts sowie Verwertung Kein Zugriff
        αα) Privilegierung von Liquidationsnettingvereinbarungen – „Protected Contracts“ Kein Zugriff
        ββ) Einschränkungen der Privilegierung – die LBHI/Swedbank-Entscheidung Kein Zugriff
        γγ) Insolvenzanfechtung – „Avoidance Rights“ Kein Zugriff
      7. aa) Allgemeine Voraussetzungen Kein Zugriff
        α) CCP-Strukturen „erster-“ und „zweiter Generation“ Kein Zugriff
        β) Anforderungen an CCP-Strukturen „zweiter Generation“ nach dem CCP-Verordnungsvorschlag Kein Zugriff
        αα) Allgemeine Clearing-Voraussetzungen Kein Zugriff
        ββ) Vertragsüberleitung durch Novation Kein Zugriff
        γγ) Dokumentation nach ISDA-Standards Kein Zugriff
        (1) Margining-Technik Kein Zugriff
        (2) Übertragung von Finanzsicherheiten Kein Zugriff
        (3) Vermischungs- („Commingling“-) Risiko Kein Zugriff
      8. h) Legal Certainty? Kein Zugriff
      9. aa) Voraussetzungen nach §§ 162 ff. SolvV bzw. § 32 GroMiKV Kein Zugriff
        α) Struktur und Dokumentation Kein Zugriff
        αα) Überschuldung und Fortführungsprognose Kein Zugriff
        ββ) Moratorium und Übertragungsanordnung Kein Zugriff
      10. aa) „Fair Value“- und „Hedge“- Accounting Kein Zugriff
        bb) Umgang mit dem Strukturrisiko nach IAS 39 und §§ 253, 254 HGB Kein Zugriff
      11. aa) Rechts- und systemische Risiken Kein Zugriff
        bb) Aufrechnungsvereinbarung Kein Zugriff
        cc) Besicherungsvereinbarung Kein Zugriff
        dd) CCPs Kein Zugriff
        ee) Kreditderivate Kein Zugriff
        ff) Bilanzrecht Kein Zugriff
        gg) Aufsichtsrechtliches Risikobild, Bestimmung des Strukturrisikos und des strukturellen Ungleichgewichts Kein Zugriff
    3. 3. Sonderregeln für öffentlich-rechtlich organisierte Institute? Kein Zugriff
  2. 1. 1. a) Kategorisierung der Verhaltenspflichten Kein Zugriff
      2. b) Empirischer Befund zur Verwendung von OTC-Derivaten Kein Zugriff
    2. 1. a) Erwerb von Derivaten als Versicherungsgeschäft (§ 7 Abs. 2 VAG) Kein Zugriff
      2. aa) Innerhalb der Öffnungsklausel des § 54 Abs. 2 Satz 2 VAG Kein Zugriff
        bb) Außerhalb der Öffnungsklausel des § 54 Abs. 2 Satz 2 VAG Kein Zugriff
      3. c) Besonderheiten für Rückversicherungsunternehmen Kein Zugriff
      4. d) Zusammenfassung der erlaubnisbezogenen Verhaltenspflichten – Bestimmung des Strukturrisikos und der erlaubnisbezogenen Kompetenz im Umgang damit Kein Zugriff
    3. 1. a) Regelungsbereich BaFin-Rundschreiben und MaRisk VA Kein Zugriff
      2. aa) Einleitender Befund und Risikowahrnehmung im Schrifttum Kein Zugriff
        α) BaFin Rundschreiben 3/2000, 1/2002 und VerBaFin 11/2005 Kein Zugriff
        β) BaFin Rundschreiben 4/2011 Kein Zugriff
        α) Risikokategorien im Rahmen der MaRisk VA Kein Zugriff
        β) Verhaltenspflichten im Umgang mit OTC-Derivaten Kein Zugriff
        γ) Verbindung der erlaubnisbezogenen und allgemeinen Verhaltenspflichten – weitere Bestimmung des Strukturrisikos und der Kompetenz im Umgang damit Kein Zugriff
    4. 1. a) § 53 c VAG i.V.m. KapAusstV Kein Zugriff
      2. aa) Stand des Solvency II-Projekts Kein Zugriff
        bb) Risikominderungstechniken Kein Zugriff
    5. 5. Einschätzung operationeller Risiken durch die Versicherungswirtschaft Kein Zugriff
    6. 6. Verbindung der erlaubnisbezogenen, allgemeinen- und eigenmittelbezogenen Verhaltenspflichten, strukturelles Ungleichgewicht Kein Zugriff
    7. 7. Exkurs: Risikoeinschätzung und Bewertung nach IAS 39 und den allgemeinen Bilanzregeln Kein Zugriff
  3. 1. 1. Einleitung und Regelungsrahmen Kein Zugriff
    2. 1. a) Erwerb von Derivaten nach § 51 InvG i.V.m. der DerivateV Kein Zugriff
      2. b) Beschränkungen durch die treuhänderische Verwaltung des Sondervermögens Kein Zugriff
      3. c) Zusammenfassung der erlaubnisbezogenen Verhaltenspflichten – Bestimmung des Strukturrisikos und der erlaubnisbezogenen Kompetenz im Umgang damit Kein Zugriff
    3. 1. a) Risikomanagement und -controlling Kein Zugriff
      2. aa) Erfordernis der geeigneten Gegenpartei zur Steuerung des Adressenausfall- und Reduzierung des operationellen Risikos Kein Zugriff
        α) Verwendung von Rahmenverträgen und Legal Opinions Kein Zugriff
        β) Erfordernis der Besicherung Kein Zugriff
        α) Risikomanagement Kein Zugriff
        β) Gesamtrisikobestimmung Kein Zugriff
      3. c) Verbindung der erlaubnisbezogenen- und der allgemeinen Verhaltenspflichten – weitere Bestimmung des Strukturrisikos und der Kompetenz im Umgang damit Kein Zugriff
    4. 1. a) Quantitative Begrenzung des Derivateeinsatzes Kein Zugriff
      2. aa) Besicherung Kein Zugriff
        bb) Abwicklung über Clearingstelle und CCP Kein Zugriff
    5. 5. Verhaltenspflichten von sogenannten Hedge-Fonds Kein Zugriff
    6. 6. Verbindung der erlaubnisbezogenen, allgemeinen und vermögensbezogenen Verhaltenspflichten – weitere Bestimmung des Strukturrisikos, strukturelles Ungleichgewicht Kein Zugriff
  4. 1. 1. aa) Derivate-Ermächtigungen Kein Zugriff
        bb) Verstoß gegen ein gesetzliches Verbot Kein Zugriff
      2. aa) Konnexität Kein Zugriff
        α) Bund: Finanzagentur Kein Zugriff
        β) Länder Kein Zugriff
        γ) Risikobild und Schlussfolgerungen Kein Zugriff
    2. 1. aa) Derivate-Ermächtigung Kein Zugriff
        bb) Sicherheit vor Rentabilität Kein Zugriff
      2. aa) Risikomanagementsystem Kein Zugriff
        bb) Umgang mit dem Strukturrisiko Kein Zugriff
      3. c) Zusammenfassung der Verhaltenspflichten, Risikobild und strukturelles Ungleichgewicht Kein Zugriff
  5. 1. 1. Risikoüberwachung im Rahmen von § 91 Abs. 2 AktG (analog) Kein Zugriff
    2. 2. Anwendung der MaRisk-Grundsätze? Kein Zugriff
    3. 3. Risikobild und strukturelles Ungleichgewicht Kein Zugriff
  6. 1. 1. Risikobild und Verhaltenspflichten Kein Zugriff
    2. 2. Strukturrisiko und strukturelles Ungleichgewicht Kein Zugriff
    3. 3. Wechselwirkung des „Risikos zweiter Ordnung“; Kontamination Kein Zugriff
2. 1. 1. 1. a) Vertragsschluss und Einordnung als AGB Kein Zugriff
      2. b) Verwendung im Rahmen von CCP-Transaktionen Kein Zugriff
    2. 1. aa) Bestimmung des „wichtigen Grundes“ Kein Zugriff
        bb) Bestimmung des Anspruchsinhalts Kein Zugriff
      2. b) Insolvenzrechtliche Aspekte Kein Zugriff
      3. aa) Übertragung von Sicherheiten im internationalen Effektengiroverkehr Kein Zugriff
        bb) Vollrechtsübertragung und „Recharakterisierungsrisiko“ Kein Zugriff
        cc) Sicherheitenverwertung Kein Zugriff
      4. aa) Verwendung der ISDA-„Bridge“ Kein Zugriff
        bb) Inhaltskontrolle nach § 307 BGB Kein Zugriff
      5. e) Bestimmung des weiteren Rechts- und Strukturrisikos Kein Zugriff
  2. 1. 1. a) Status- und erlaubnisbezogene Zusicherungen Kein Zugriff
      2. b) Transaktionsbezogene Zusicherungen Kein Zugriff
    2. 2. Vertragsverletzungen (Events of Default) und Beendigungsgründe (Termination Events) Kein Zugriff
    3. 3. Abwicklung und Zahlung Kein Zugriff
    4. 4. Verwendung im Rahmen von CCP-Transaktionen Kein Zugriff
    5. 5. Bestimmung des weiteren Rechts- und Strukturrisikos Kein Zugriff
3. C. Zwischenergebnis – Zusammenfassende Bestimmung des Strukturrisikos und des strukturellen Ungleichgewichts Kein Zugriff
1. 1. I. Einleitung Kein Zugriff
  2. 1. 1. a) Kategorisierung nach Dienstleistungstyp Kein Zugriff
      2. b) Bildung von Fallgruppen für die weitere Untersuchung und Einordnung Kein Zugriff
    2. 2. Der Kundenbegriff des § 31 a WpHG Kein Zugriff
    3. 1. aa) Sachkenntnis, Sorgfalt und Gewissenhaftigkeit Kein Zugriff
        bb) Vermeidung und Offenlegung von Interessenkonflikten Kein Zugriff
      2. α) Kenntnisse und Erfahrungen Kein Zugriff
        β) Anlageziele und Risikobereitschaft Kein Zugriff
        γ) Finanzielle Verhältnisse Kein Zugriff
        α) Existierende Informationen Kein Zugriff
        αα) Kunden- und vertragsbezogene Zusicherungen nach Section 3 Kein Zugriff
        ββ) Ergänzende (individualvertragliche) Zusicherungen Kein Zugriff
    4. 4. Zwischenergebnis Kein Zugriff
  3. 1. 1. a) Prärogative der aufsichstrechtlichen Normgebung? Kein Zugriff
      2. b) Meinungsstand Kein Zugriff
      3. c) Stellungnahme und Schlussfolgerungen Kein Zugriff
    2. 1. aa) Über § 31 Abs. 1 Nr. 1 und 2 WpHG hinausgehende Pflichten? Kein Zugriff
        bb) Bestimmung „quasivertraglicher“ Schutzpflichten Kein Zugriff
        cc) Inhalt „quasivertraglicher“ Schutzpflichten Kein Zugriff
        dd) Anwendung auf das Strukturrisiko von OTC-Derivaten Kein Zugriff
        ee) Verzicht im Interbankenverkehr? Kein Zugriff
      2. aa) Abschluss eines Beratungsvertrages Kein Zugriff
        α) „Bond“-Rechtsprechung des BGH und „Verfeinerungen“ durch das Schrifttum Kein Zugriff
        β) Anwendung der Grundsätze auf strukturierte Zins-Derivate (insbesondere Spread Ladder CMS) Kein Zugriff
        γ) Anwendung der Grundsätze auf Kreditderivate (insbesondere CDS und CLN) Kein Zugriff
        δ) Anwendung auf sonstige OTC-Derivate Kein Zugriff
        ε) Zwischenergebnis Kein Zugriff
2. 1. 1. 1. a) Bestimmung des Strukturrisikos börsengehandelter Derivate Kein Zugriff
      2. α) Gesetzliche Anforderungen Kein Zugriff
        αα) Endgültige Angebotsbedingungen Open End Zertifikate auf Indizes (EA GS) und Basisprospekt (BP GS) Kein Zugriff
        ββ) Endgültige Angebotsbedingungen Unlimited Turbo-Zertifikate (EA CB) und Basisprospekt (BP CB) Kein Zugriff
        bb) Verhältnis von Prospekt und Anlageberatung Kein Zugriff
      3. c) Zwischenergebnis Kein Zugriff
    2. 2. Umgang mit dem Strukturrisiko anderer prospektpflichtiger Wertpapiere Kein Zugriff
    3. 1. a) Anlageformen des „grauen“ Kapitalmarkts Kein Zugriff
      2. b) Prospektrechtliche Behandlung des Strukturrisikos Kein Zugriff
      3. c) Reform Kein Zugriff
    4. 1. a) Reform der Informationspflichten und Regulierung des Vertriebs Kein Zugriff
      2. b) KID Kein Zugriff
  2. 1. 1. a) Vergleichbare Behandlung des Strukturrisikos Kein Zugriff
      2. b) Rechtstechnische Ausgestaltung des Mtl Kein Zugriff
      3. c) Mtl im Rahmen bilateral dokumentierter Transaktionen Kein Zugriff
      4. d) Mtl im Rahmen multilateral dokumentierter Transaktionen (CCP) Kein Zugriff
    2. 1. aa) Kundenbegriff des § 31 a WpHG Kein Zugriff
        α) Sachkenntnis Kein Zugriff
        β) Vermeidung von Interessenkonflikten Kein Zugriff
        cc) Kundenbezogene Verhaltenspflichten Kein Zugriff
        α) Prärogative aufsichtsrechtlicher Normgebung durch das MtI? Kein Zugriff
        β) Schwächen typisierter Information Kein Zugriff
      2. aa) Wirtschaftliches Strukturrisiko Kein Zugriff
        bb) Rechtliches Strukturrisiko Kein Zugriff
Teil 4 Gesamtergebnis und Thesen Kein Zugriff Seiten 369 - 382
Literaturverzeichnis Kein Zugriff Seiten 383 - 394
Materialien Kein Zugriff Seiten 395 - 398
Verzeichnis der Internet-Links Kein Zugriff Seiten 399 - 402

Das Strukturrisiko von Finanzderivaten

Zusammenfassung

Publikation durchsuchen

Bibliographische Angaben

Inhaltsverzeichnis

Ähnliche Veröffentlichungen