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Geschäftsleiterpflichten in der Unternehmenskrise

Entwicklung eines Drei-Phasen-Modells zur Berücksichtigung von Gesellschafter- und Gläubigerinteressen
Autor:innen:
Verlag:
 2017

Zusammenfassung

Das deutsche lnsolvenzrecht setzt mit seinen Sanierungsbemühungen sehr spät ein. Dass sich eine Unternehmenskrise anbahnt oder bereits eingetreten ist, ist oft viel früher zu erkennen. Bereits dann stellt sich die Frage, wie sich der Geschäftsleiter einer Aktiengesellschaft oder GmbH zu verhalten hat. Kann er weiter die Interessen der Gesellschafter (d.h. in der Regel die Gewinnmaximierung) in den Vordergrund stellen oder darf bzw. muss er sogar mit zunehmender Intensität der Krise die Interessen der Gläubiger in den Fokus nehmen?

Diese Arbeit entwickelt eine dreistufige Definition der Unternehmenskrise und darauf aufbauend einen innovativen und praxistauglichen Lösungsansatz. Etwaige Interessenkonflikte zeigt sie anhand von Fallbeispielen auf. Ein besonderer Schwerpunkt liegt auf risikobehafteten Geschäften. Rechtsvergleichende Seitenblicke nach Österreich und England runden die Arbeit ab.

Jessica Mohaupt ist als Rechtsanwältin im Bereich Gesellschaftsrecht / M&A tätig.

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Bibliographische Angaben

Copyrightjahr
2017
ISBN-Print
978-3-8487-3931-8
ISBN-Online
978-3-8452-8256-5
Verlag
Nomos, Baden-Baden
Reihe
Schriften zum Gesellschafts-, Bank- und Kapitalmarktrecht
Band
64
Sprache
Deutsch
Seiten
372
Produkttyp
Monographie

Inhaltsverzeichnis

KapitelSeiten
  1. Titelei/Inhaltsverzeichnis Kein Zugriff 1 - 32
      1. § 1 Untersuchungsgegenstand, Zielsetzung der Arbeit und Themenbegrenzung Kein Zugriff
      2. § 2 Gang der Untersuchung / Methodik Kein Zugriff
        1. I. Geschäftsleiter Kein Zugriff
        2. II. Gesellschafter Kein Zugriff
        3. III. Gläubiger Kein Zugriff
      1. § 1 Ausgangslage: Prinzipal-Agenten-Konflikt Kein Zugriff
          1. 1. Dogmatische Verankerung und Grundsätze Kein Zugriff
          2. 2. Business Judgment Rule – Bedeutung und Reichweite Kein Zugriff
        2. II. Unternehmerisches Leitungsermessen vs. Weisungsgebundenheit Kein Zugriff
        1. I. Historische Wurzeln der Geschäftsleiterpflichten in England und Deutschland Kein Zugriff
        2. II. Shareholder Value – Begrifflichkeit Kein Zugriff
          1. 1. Shareholder Primacy als Ausgangspunkt Kein Zugriff
          2. 2. Sec. 172 (1) CA 2006 Kein Zugriff
          3. 3. Einbeziehung von Gläubigerinteressen? Kein Zugriff
          4. 4. Rolle der Interessensausrichtung für die Haftung nach englischem Recht – Angst vor dem Hindsight Bias Kein Zugriff
          1. 1. Dogmatische Verankerung Kein Zugriff
          2. 2. Begrifflichkeit: Unternehmens- bzw. Gesellschaftsinteresse Kein Zugriff
            1. a) Ablehnung des Shareholder Value-Ansatzes in Deutschland Kein Zugriff
              1. aa) Interessenpluralistischer Ansatz Kein Zugriff
              2. bb) Gewichtungsvorrang der Gesellschafterinteressen? Kein Zugriff
          4. 4. GmbH-Recht Kein Zugriff
            1. a) Interessensaustarierung als Idealfall Kein Zugriff
            2. b) Vorrang der Gesellschafterinteressen bei Interessenkonflikten Kein Zugriff
            3. c) Disponibilität Kein Zugriff
        5. V. Zwischenfazit Kein Zugriff
      1. § 1 Betriebswirtschaftliche Definitionen Kein Zugriff
          1. 1. Gesetzliche Definitionen Kein Zugriff
          2. 2. Ähnliche Begriffe und deren Auslegung Kein Zugriff
          3. 3. Definitionsvorschläge des Schrifttums Kein Zugriff
          4. 4. Exkurs: Definition in Österreich Kein Zugriff
        2. II. Insolvenzrechtliche Krise Kein Zugriff
          1. 1. Früher Ansatzpunkt Kein Zugriff
            1. a) Bestandsgefährdung als Anknüpfungspunkt Kein Zugriff
              1. aa) Eigenkapitalquote Kein Zugriff
              2. bb) Fiktive Schuldentilgungsdauer Kein Zugriff
            3. c) Branchenbezug Kein Zugriff
            4. d) Rolle der Indikatoren für die Ermittlung der Unternehmenskrise Kein Zugriff
          3. 3. Zwischenfazit Kein Zugriff
          1. 1. Drohende Unternehmenskrise Kein Zugriff
          2. 2. Präsente Unternehmenskrise Kein Zugriff
          3. 3. Akute Unternehmenskrise Kein Zugriff
          4. 4. Erörterung der Kennzahlen Kein Zugriff
          5. 5. Auslegungsbedürftigkeit Kein Zugriff
        3. III. Verhältnis zum IDW S 6 Kein Zugriff
        1. I. Herleitung der Pflicht Kein Zugriff
        2. II. Zeitliche Reichweite Kein Zugriff
          1. 1. AG: Pflicht zur Einrichtung eines Risikofrüherkennungssystems Kein Zugriff
          2. 2. GmbH: Aktueller Meinungsstand Kein Zugriff
          3. 3. Stellungnahme: Pflicht unter Wahrung der Verhältnismäßigkeit Kein Zugriff
          1. 1. Observation des Unternehmensumfeldes Kein Zugriff
          2. 2. Finanzkennzahlenanalyse und Unternehmensplanung Kein Zugriff
        1. I. Überwachungspflichten in der präsenten Unternehmenskrise Kein Zugriff
        2. II. Überwachungspflichten in der akuten Unternehmenskrise Kein Zugriff
      3. § 3 Gesellschafter- oder Gläubigerinteressen? Kein Zugriff
        1. I. Einberufungspflicht bei qualifizierter Unterbilanz Kein Zugriff
            1. a) Meinungsstand Kein Zugriff
            2. b) Plädoyer für eine Einberufungspflicht Kein Zugriff
          2. 2. AG: Pflicht zur Einberufung einer Hauptversammlung nur bei Beschlussnotwendigkeit Kein Zugriff
          1. 1. Verbandsrechtliche Informationspflicht gegenüber den Aktionären? Kein Zugriff
            1. a) Meinungsstand Kein Zugriff
            2. b) Plädoyer für eine frühzeitige Informationspflicht Kein Zugriff
          1. 1. Meinungsstand Kein Zugriff
          2. 2. Plädoyer für eine Pflicht zur Information des Aufsichtsrats über den Eintritt einer drohenden Unternehmenskrise Kein Zugriff
        1. I. Vertragliche Nebenpflicht? Kein Zugriff
        2. II. Informationsrecht und Ermessensreduktion auf Null Kein Zugriff
        3. III. Sonderfall: Begründung neuer Verbindlichkeiten mit Altgläubigern Kein Zugriff
          1. 1. Einberufungspflicht bei qualifizierter Unterbilanz Kein Zugriff
          2. 2. Einberufungspflicht in der präsenten Unternehmenskrise Kein Zugriff
          3. 3. Information der Gesellschafter bzw. des Aufsichtsrats Kein Zugriff
        2. II. Information der Gläubiger Kein Zugriff
        3. III. Zwischenfazit Kein Zugriff
      1. § 1 Begriffsbestimmung Kein Zugriff
          1. 1. Dogmatische Herleitung und Inhalt der Sanierungspflicht Kein Zugriff
            1. a) Frühzeitiger Beginn der Sanierungspflicht Kein Zugriff
            2. b) Ende der Sanierungspflicht Kein Zugriff
            1. a) Drohende Unternehmenskrise: Pflicht zur Ergreifung von Krisenabwehrmaßnahmen Kein Zugriff
              1. aa) Prüfung der Sanierungsfähigkeit und -würdigkeit Kein Zugriff
              2. bb) Erstellung eines Sanierungskonzeptes Kein Zugriff
          1. 1. GmbH: Zuständigkeit der Gesellschafterversammlung Kein Zugriff
            1. a) Unbedingte Sanierungspflicht des Vorstands vs. faktische Macht der Hauptversammlung Kein Zugriff
            2. b) Rolle des Aufsichtsrats Kein Zugriff
      3. § 3 Pflichten bei Aussichtslosigkeit der Sanierung Kein Zugriff
      4. § 4 Gesellschafter- oder Gläubigerinteressen? Kein Zugriff
      1. § 1 Zuständigkeit für die Auswahl der Sanierungsmaßnahmen Kein Zugriff
          1. 1. Mögliche Sanierungsmaßnahmen – Überblick und Einzelfragen Kein Zugriff
          2. 2. Rangverhältnis zwischen interner und externer Sanierung? Kein Zugriff
        2. II. Übertragende Sanierung und Sanierungsfusion vs. Sanierungspflicht der Geschäftsleiter Kein Zugriff
          1. 1. Aufstellung eines Insolvenzplans – Recht oder Pflicht? Kein Zugriff
              1. aa) Die Entscheidung des OLG München für die GmbH & Co. KG Kein Zugriff
              2. bb) Meinungsstand bei der GmbH Kein Zugriff
              3. cc) Meinungsstand bei der AG Kein Zugriff
                  1. (a) Argumente gegen einen Zustimmungsvorbehalt Kein Zugriff
                  2. (b) GmbH vs. AG Kein Zugriff
                2. (2) Plädoyer für eine gesetzliche Klarstellung bzw. Korrektur Kein Zugriff
            2. b) Recht zur Insolvenzantragstellung vs. Sanierungspflicht? Kein Zugriff
            3. c) Zwischenfazit Kein Zugriff
      3. § 3 Gesellschafter- oder Gläubigerinteressen? Kein Zugriff
      1. § 1 Das Problem des Gambling for Resurrection Kein Zugriff
        1. I. Entscheidungen unter Risiko vs. Entscheidungen unter Ungewissheit Kein Zugriff
        2. II. Risikobetrachtung aus verschiedenen Blickwinkeln: einzelprojekt- und bestandsbezogene Risiken Kein Zugriff
          1. 1. Einzelprojektbezogene Risiken Kein Zugriff
          2. 2. Bestandsbezogene Risiken Kein Zugriff
          3. 3. Rechtliche Anforderungen an die Quantifizierung von Risiken Kein Zugriff
            1. a) Keine allgemeine ungeschriebene Hauptversammlungskompetenz Kein Zugriff
            2. b) Rolle des Aufsichtsrats Kein Zugriff
            1. a) Meinungsstand Kein Zugriff
            2. b) Stellungnahme Kein Zugriff
          1. 1. Fortgeltung der Business Judgment Rule in der Unternehmenskrise Kein Zugriff
            1. a) Risikobegrenzung durch den Unternehmensgegenstand Kein Zugriff
            2. b) Eingehung von Klumpenrisiken Kein Zugriff
              1. aa) Rechtsprechung im Überblick Kein Zugriff
                1. (1) Laufender Geschäftsbetrieb Kein Zugriff
                2. (2) Unternehmenskrise Kein Zugriff
              3. cc) Sonderfall: Existenzgefährdende Weisungen Kein Zugriff
              1. aa) Projektabgrenzung Kein Zugriff
              2. bb) Rechtsprechung im Überblick Kein Zugriff
                1. (1) Laufender Geschäftsbetrieb Kein Zugriff
                2. (2) Unternehmenskrise Kein Zugriff
            5. e) Zwischenfazit Kein Zugriff
                1. (1) Bestandsschutz als oberste Handlungsmaxime? Kein Zugriff
                2. (2) Kein Verbot abstrakt bestandsgefährdender Risiken Kein Zugriff
                3. (3) Weiter Handlungsspielraum während des laufenden Geschäftsbetriebs Kein Zugriff
                  1. (a) Intensivierung der Informationsbeschaffungs- und -würdigungspflicht Kein Zugriff
                  2. (b) Verringerung des Wahrscheinlichkeitsgrads der Risikoverwirklichung Kein Zugriff
                1. (1) Keine starren Grenzen im laufenden Geschäftsbetrieb Kein Zugriff
                  1. (a) Positiver Nettobarwert Kein Zugriff
                  2. (b) Payback-Dauer Kein Zugriff
              3. cc) Zwischenfazit Kein Zugriff
      4. § 4 Gesellschafter- oder Gläubigerinteressen? Kein Zugriff
      1. § 1 Gesellschafterinteressen in der Unternehmenskrise Kein Zugriff
      2. § 2 Gläubigerinteressen in der Unternehmenskrise Kein Zugriff
        1. I. Fallbeispiel 1: Sanierung in der Krise – Wieviel Risiko ist erlaubt? Kein Zugriff
        2. II. Fallbeispiel 2: Umstellung auf erneuerbare Energien Kein Zugriff
        3. III. Fallbeispiel 3: Ein fairer Preis? Kein Zugriff
        4. IV. Fallbeispiel 4: Insolvenzantrag bei drohender Zahlungsunfähigkeit Kein Zugriff
        5. V. Fallbeispiel 5: Teure Kettensäge Kein Zugriff
      4. § 4 Zwischenfazit Kein Zugriff
        1. I. Ursprung der Interessenverlagerung –Walker v Wimborne Kein Zugriff
            1. a) Reine Haftungserleichterung? Kein Zugriff
            2. b) Interpretation des Sec. 172 (3) Companies Act 2006 Kein Zugriff
            1. a) Zeitpunkt der Interessenverlagerung Kein Zugriff
            2. b) Stellenwert der Gläubigerinteressen Kein Zugriff
            3. c) Partikularinteressen oder Interessen der Gläubigergesamtheit? Kein Zugriff
        3. III. Zwischenfazit Kein Zugriff
        1. I. Tendenzen in der Rechtsprechung Kein Zugriff
        2. II. Meinungsstand im Schrifttum Kein Zugriff
        3. III. Das ESUG: Neudefinition des Verhältnisses zwischen Gesellschafts- und Insolvenzrecht? Kein Zugriff
      3. § 3 Zwischenfazit Kein Zugriff
    3. Drittes Kapitel: Übertragbarkeit des englischen Konzeptes? Kein Zugriff
        1. I. Bestandserhalt – Wandel der Interessenlage Kein Zugriff
        2. II. Fallgruppen im Einzelnen Kein Zugriff
        3. III. Zwischenfazit Kein Zugriff
        1. I. Problemaufriss Kein Zugriff
          1. 1. Gläubigerschutz als Korrelat zur Haftungsbeschränkung Kein Zugriff
            1. a) Kapitalaufbringung und -erhaltung Kein Zugriff
              1. aa) Insolvenzantragspflicht und Zahlungsverbote bei Insolvenzreife Kein Zugriff
              2. bb) Insolvenzverursachungshaftung Kein Zugriff
              3. cc) Insolvenzanfechtung Kein Zugriff
              4. dd) Nachrangigkeit von Gesellschafterdarlehen Kein Zugriff
              5. ee) Haftung für existenzvernichtende Eingriffe Kein Zugriff
          3. 3. Schutzlücken bzw. mangelnde Beachtung und Probleme bei der Rechtsdurchsetzung Kein Zugriff
        3. III. Keine ausreichende Abhilfe durch das ESUG Kein Zugriff
      3. § 3 Bestehende Rechtsunsicherheit Kein Zugriff
      4. § 4 Zwischenfazit Kein Zugriff
      1. § 1 Drohende Unternehmenskrise – Vorrang der Gesellschafterinteressen Kein Zugriff
          1. 1. Haftung für Zahlungen in der Krise Kein Zugriff
          2. 2. Antragsrecht der Gläubiger bei drohender Zahlungsunfähigkeit Kein Zugriff
            1. a) Kein ausreichender Schutz durch Vertragsrecht Kein Zugriff
            2. b) Faktische Schutzlücke durch „Covenant Lite“ Darlehen Kein Zugriff
            3. c) Das „Schattendasein“ des § 18 Abs. 1 InsO Kein Zugriff
          2. 2. Gläubiger als Träger des Residualinteresses Kein Zugriff
          3. 3. Die Rückkehr zum modifizierten zweistufigen Überschuldungsbegriff Kein Zugriff
        3. III. Zwischenfazit Kein Zugriff
        1. I. Grundsatz: Weiterhin Vorrang der Gesellschafterinteressen Kein Zugriff
        2. II. Ausnahme: Bestandsgefährdende Rechtsgeschäfte und Rechtsgeschäfte unter Ungewissheit Kein Zugriff
        3. III. Zwischenfazit Kein Zugriff
      4. § 4 Drei-Phasen-Modell vs. Gesellschafterwille im GmbH-Recht Kein Zugriff
          1. 1. Überwachungspflichten – Bestätigung der Intensivierung Kein Zugriff
          2. 2. Informationspflichten – Alles wie gehabt? Kein Zugriff
          3. 3. Sanierungspflicht – Bestands- wird zur Masseerhaltungspflicht Kein Zugriff
            1. a) Berücksichtigung der Interessen bei der Auswahl der Sanierungsmaßnahmen Kein Zugriff
            2. b) Sonderfall: Insolvenzplanverfahren als Sanierungsmethode Kein Zugriff
            3. c) Anwendung auf Fallbeispiel 4: Insolvenzantrag bei drohender Zahlungsunfähigkeit Kein Zugriff
            1. a) Geschäfte in der drohenden und präsenten Unternehmenskrise Kein Zugriff
            2. b) Akute Unternehmenskrise: Kein Verbot jeglichen Risikos Kein Zugriff
              1. aa) Fallbeispiel 1: Sanierung in der Krise – Wieviel Risiko ist erlaubt? Kein Zugriff
              2. bb) Fallbeispiel 2: Umstellung auf erneuerbare Energien Kein Zugriff
              3. cc) Fallbeispiel 3: Ein fairer Preis? Kein Zugriff
          1. 1. Ausweitung der bestehenden Zahlungsverbote Kein Zugriff
          2. 2. Anwendung auf Fallbeispiel 5: Teure Kettensäge Kein Zugriff
            1. a) Haftungsgrundlagen und Grundsatz der Innenhaftung Kein Zugriff
            2. b) Rolle der Interessensaustarierung Kein Zugriff
              1. aa) Beachtung des Modells als Bestandteil der allgemeinen Sorgfaltspflicht Kein Zugriff
              2. bb) Business Judgment Rule und Beurteilungsspielraum Kein Zugriff
              3. cc) Sonderfall: Ersatz masseschmälernder Zahlungen in der akuten Unternehmenskrise Kein Zugriff
            2. b) Haftung gegenüber den Gesellschaftern Kein Zugriff
              1. aa) Grundsatz: Keine Durchbrechung der Haftungsbegrenzung Kein Zugriff
              2. bb) Ausnahmsweise Außenhaftung als Instrument der Verhaltenssteuerung Kein Zugriff
          3. 3. Disponibilität der Haftung Kein Zugriff
          4. 4. Zwischenfazit zur Haftung Kein Zugriff
      6. § 6 Grafische Darstellung: Das Drei-Phasen-Modell Kein Zugriff
    3. Drittes Kapitel: Möglichkeit einer entsprechenden Auslegung des geltenden Rechts Kein Zugriff
      1. § 1 Regelungsauftrag an den Gesetzgeber und Umfang der Regelung Kein Zugriff
      2. § 2 Verortung: Kollisionsrechtliche Qualifikation als Gesellschaftsrecht Kein Zugriff
        1. I. §§ 76a-76c AktG n.F. Kein Zugriff
        2. II. § 92 Abs. 2 AktG n.F. Kein Zugriff
    1. Erstes Kapitel: Fazit der Arbeit Kein Zugriff
    2. Zweites Kapitel: Ausblick nach Brüssel Kein Zugriff
      1. § 1 Interessensaustarierung im laufenden Geschäftsbetrieb Kein Zugriff
      2. § 2 Definition der Unternehmenskrise Kein Zugriff
      3. § 3 Überwachungspflichten in der Unternehmenskrise Kein Zugriff
      4. § 4 Informationspflichten in der Unternehmenskrise Kein Zugriff
      5. § 5 Sanierungspflicht Kein Zugriff
      6. § 6 Durchführung der Sanierung Kein Zugriff
      7. § 7 Risikobehaftete Geschäfte Kein Zugriff
      8. § 8 Das Drei-Phasen-Modell Kein Zugriff
      9. § 9 Ausblick nach Brüssel Kein Zugriff
  7. Literaturverzeichnis Kein Zugriff 355 - 372

Literaturverzeichnis (305)

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