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Verpflichtung des Vorstands zur Berücksichtigung betriebswirtschaftlicher Erkenntnisse bei der Entscheidungsfindung

am Beispiel von M&A-Transaktionen
Autor:innen:
Verlag:
 2020

Zusammenfassung

Sind betriebswirtschaftliche Erkenntnisse von Vorständen im Rahmen unternehmerischer Entscheidungsprozesse verpflichtend zu berücksichtigen? Diese Frage beschäftigt nicht nur die Autoren in der Literatur, sondern auch die Entscheider in der Praxis. Auf Grundlage der aktuellen Sach- und Rechtslage wird diese Frage am Beispiel von M&A-Transaktionen beleuchtet und ein neuer Ansatz zum Verständnis unternehmerischer Entscheidungsprozesse unter verpflichtender Berücksichtigung von Grundsätzen der allgemeinen Entscheidungslehre entwickelt.

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Bibliographische Angaben

Auflage
1/2020
Copyrightjahr
2020
ISBN-Print
978-3-8487-6064-0
ISBN-Online
978-3-7489-0193-8
Verlag
Nomos, Baden-Baden
Reihe
GLEISS LUTZ Schriftenreihe zum deutschen und internationalen Wirtschaftsrecht
Band
68
Sprache
Deutsch
Seiten
303
Produkttyp
Monographie

Inhaltsverzeichnis

KapitelSeiten
  1. Titelei/Inhaltsverzeichnis Kein Zugriff 1 - 20
    1. A. Einführung in die Themenstellung Kein Zugriff
    2. B. Konkretisierung des Untersuchungsgegenstandes und Ziel der Untersuchung Kein Zugriff
    3. C. Inhalt und Gang der Untersuchung Kein Zugriff
    1. A. Entscheidungszuständigkeit des Vorstands bei M&A-Transaktionen Kein Zugriff
    2. B. Grundzüge und typische Abläufe bei M&A-Transaktionen Kein Zugriff
      1. I. Entscheidungspositionen im Rahmen einer klassischen Veräußerungssituation Kein Zugriff
        1. 1) Vielzahl vernetzter Einflussfaktoren Kein Zugriff
        2. 2) Zukunftsbezogenheit und starke Prognoseabhängigkeit Kein Zugriff
        3. 3) Zeitliche Reichweite der Konsequenzen Kein Zugriff
        4. 4) Zielkonflikte Kein Zugriff
        1. 1) Grundlegendes zur Unterscheidung Kein Zugriff
        2. 2) Bestimmung des Begriffs der unternehmerischen Entscheidung Kein Zugriff
        3. 3) Entscheidungen bei M&A-Transaktionen als unternehmerische Entscheidungen Kein Zugriff
      4. IV. Typische Beispiele unternehmerischer Entscheidungen bei M&A-Transaktionen Kein Zugriff
      1. I. Unternehmensführung als Mittelpunkt des betrieblichen Geschehens in der Betriebswirtschaftslehre Kein Zugriff
      2. II. Unterscheidung strukturierter und unstrukturierter Aufgaben der Unternehmensführung Kein Zugriff
      3. III. M&A-Transaktionen als unstrukturierte Aufgaben der Unternehmensführung Kein Zugriff
    5. E. Zusammenfassung und Zwischenergebnis Kein Zugriff
      1. I. Anwendbarkeit des allgemeinen Pflichtenkanons Kein Zugriff
      2. II. Keine Unterscheidung von Pflichten der Transaktionsbeteiligten Kein Zugriff
        1. 1) Allgemeine und besondere Vorstandspflichten Kein Zugriff
        2. 2) Einteilung der allgemeinen Vorstandspflichten Kein Zugriff
      2. II. Überblick zur allgemeinen Treuepflicht Kein Zugriff
        1. 1) Grundlagen Kein Zugriff
          1. a) Die Legalitätspflicht Kein Zugriff
          2. b) Die Überwachungspflicht Kein Zugriff
          3. c) Die Sorgfaltspflicht im engeren Sinne Kein Zugriff
      4. IV. Die Sorgfaltspflicht im engeren Sinne als dogmatischer Anknüpfungspunkt für den Gegenstand der Untersuchung Kein Zugriff
        1. 1) Sondertatbestände der Vorstandshaftung aus § 93 Abs. 3 AktG Kein Zugriff
          1. a) Grundlagen der Leitungsbefugnis aus § 76 Abs. 1 AktG Kein Zugriff
          2. b) Konkretisierung der Leitungsanforderungen über Verbindungen zur Betriebswirtschaftslehre Kein Zugriff
          3. c) Zwischenfeststellung – Keine Ausfüllung der konkreten Sorgfaltsanforderungen Kein Zugriff
          1. a) Nach einer Auffassung keine Konkretisierungswirkung Kein Zugriff
          2. b) Konkretisierungswirkung nach anderer Auffassung Kein Zugriff
          3. c) Stellungnahme Kein Zugriff
        1. 1) Konkretisierung objektiver Vorstandspflichten über Voraussetzungen des § 93 Abs. 1 S. 2 AktG Kein Zugriff
            1. aa) Die Rechtsprechung des BGH zur Angemessenheit der Informationsgrundlage Kein Zugriff
            2. bb) Grundlegende Kritik im juristischen Schrifttum Kein Zugriff
          2. b) Handeln im Unternehmensinteresse Kein Zugriff
          3. c) Die Unschärfe der Tatbestandsmerkmale als Problem bei der Konkretisierung Kein Zugriff
      7. VII. Fazit und Zwischenergebnis zur allgemeinen Sorgfaltspflicht als Ausgangspunkt der weiteren Untersuchung Kein Zugriff
      1. I. Grundlagen der Haftung im Gesellschaftsrecht Kein Zugriff
      2. II. Intention der Haftung im Aktienrecht Kein Zugriff
        1. 1) Grundlagen Kein Zugriff
        2. 2) Beweislast Kein Zugriff
        3. 3) Rechtsfolgen Kein Zugriff
        4. 4) Geltendmachung des Anspruchs Kein Zugriff
        1. 1) Grundlegendes Kein Zugriff
          1. a) Überlegungen zur Beschränkung über Einschränkung der Anspruchsdurchsetzung Kein Zugriff
            1. aa) Allgemeine schadensrechtliche Billigkeitsklausel Kein Zugriff
            2. bb) Übertragung der Grundsätze des innerbetrieblichen Schadensausgleichs Kein Zugriff
            3. cc) Einschränkungen über Disposition des Haftungsmaßstabes Kein Zugriff
            4. dd) Berücksichtigung der Grundsätze der Vorteilsanrechnung Kein Zugriff
          3. c) Gemeinsamkeiten der Reformvorschläge Kein Zugriff
          1. a) Primäres Interesse der Gesellschaft an originär pflichtgemäßem Handeln Kein Zugriff
          2. b) Eingrenzung ausufernder Haftung bereits auf Ebene der Pflichtverletzung Kein Zugriff
    4. D. Zwischenfeststellung Kein Zugriff
        1. 1) Grundlegendes Kein Zugriff
        2. 2) Bewertungsverzerrungen bei der Beurteilung von Entscheidungen Kein Zugriff
        3. 3) Drohende Risikoaversion von Vorständen Kein Zugriff
      2. II. Die Leitungsbefugnis des § 76 Abs. 1 AktG als Ausgangspunkt der Anerkennung unternehmerischen Ermessens Kein Zugriff
      1. I. Mittelbare Anerkennung eines Geschäftsleiterermessens über Verschuldensgrundsätze Kein Zugriff
      2. II. Unmittelbare Anerkennung eines Geschäftsleiterermessens Kein Zugriff
    3. C. Die Haftungsprivilegierung des § 93 Abs. 1 S. 2 AktG – Kodifizierter Ausdruck der Anerkennung unternehmerischen Ermessens im Aktienrecht Kein Zugriff
    4. D. Zwischenfeststellung – Kein Ausschluss der Überprüfung unternehmerischer Entscheidungen durch Anerkennung unternehmerischen Ermessens Kein Zugriff
          1. a) Die Verfahrenskontrolle als Gegenstand der Untersuchung Kein Zugriff
            1. aa) Entfall der Inhaltskontrolle aufgrund Bedeutung der Verfahrenskontrolle? Kein Zugriff
            2. bb) Notwendigkeit der Inhaltskontrolle jedenfalls für angemessene Risikokontrolle Kein Zugriff
            1. aa) Entscheidungsvorbereitung als eigenständige unternehmerische Entscheidung Kein Zugriff
            2. bb) Kein unbegrenzter Ermessensspielraum bei Schaffung der angemessenen Informationsgrundlage Kein Zugriff
            3. cc) Dogmatischer Hintergrund Kein Zugriff
            4. dd) Potenzielle Rechtsfolgen Kein Zugriff
          2. b) Stellungnahme Kein Zugriff
      2. II. Zwischenergebnis Kein Zugriff
        1. 1) Grundlegende Erwägungen Kein Zugriff
            1. aa) Die Eingehung angemessener Risiken als Grenze Kein Zugriff
            2. bb) Die Eingehung auch bestandsgefährdender Risiken als Obergrenze Kein Zugriff
            1. aa) ARAG/Garmenbeck Kein Zugriff
            2. bb) Die Rechtsprechung des BGH zu Kreditsicherheiten Kein Zugriff
            3. cc) Obergerichtliche Rechtsprechung Kein Zugriff
          3. c) Zwischenfeststellung zur Auswertung der Rechtsprechung Kein Zugriff
        3. 3) Fazit und Zwischenergebnis zu allgemeinen Risikogrenzen unternehmerischen Ermessens Kein Zugriff
          1. a) Grenzen unternehmerischen Ermessens bei der Verfahrenskontrolle Kein Zugriff
          2. b) Grenzen unternehmerischen Ermessens im Rahmen der Inhaltskontrolle Kein Zugriff
        5. 5) Gutgläubigkeitskontrolle als zusätzliche Grenze unternehmerischen Ermessens Kein Zugriff
      1. I. Zunahme der Komplexität von Entscheidungsprozessen Kein Zugriff
      2. II. Praktische Probleme und Nachlässigkeiten bei der Entscheidungsfindung Kein Zugriff
      1. I. Leitbilder in Betriebswirtschaftslehre und Rechtswissenschaften Kein Zugriff
        1. 1) Grundlagen – Relevanz für den Gegenstand der Untersuchung Kein Zugriff
          1. a) Verhaltenswissenschaftlich fundierte Betriebswirtschaftslehre Kein Zugriff
          2. b) Wirtschaftstheoretisch fundierte Betriebswirtschaftslehre Kein Zugriff
        3. 3) Zwischenfeststellung Kein Zugriff
        1. 1) Der Stakeholder-Ansatz im Aktienrecht Kein Zugriff
        2. 2) Der Shareholder-Ansatz der wirtschaftstheoretisch fundierten Betriebswirtschaftslehre Kein Zugriff
        3. 3) Stellungnahme Kein Zugriff
        1. 1) Keine rein intuitive Entscheidungsfindung Kein Zugriff
        2. 2) Notwendigkeit rationaler Betrachtung von Entscheidungsprozessen Kein Zugriff
        3. 3) Ausscheiden der verhaltenswissenschaftlich fundierten Betriebswirtschaftslehre Kein Zugriff
      5. V. Zwischenergebnis – Grundsätze der wirtschaftstheoretisch fundierten Betriebswirtschaftslehre als Grundlage für die weitere Untersuchung Kein Zugriff
        1. 1) Die betriebswirtschaftliche Qualifikation von Entscheidungen Kein Zugriff
        2. 2) Stellungnahme – kein Widerspruch zwischen betriebswirtschaftlichem und juristischem Verständnis Kein Zugriff
      1. I. Grundlagen – Allgemeine und besondere Verhaltensmaßstäbe zur Lösung unstrukturierter Aufgaben der Unternehmensführung Kein Zugriff
        1. 1) Die Grundsätze ordnungsgemäßer Planung (GoP) Kein Zugriff
        2. 2) Die Grundsätze ordnungsgemäßer Unternehmensleitung (GoU) und Unternehmensführung (GoF) Kein Zugriff
      3. III. Zwischenergebnis Kein Zugriff
          1. a) Abgrenzung von Planung und Entscheidung in der Betriebswirtschaftslehre Kein Zugriff
          2. b) Aufgaben und Teilbereiche betriebswirtschaftlicher Planung Kein Zugriff
          3. c) Rückfall auf allgemeine Grundsätze der Planungslehre Kein Zugriff
          4. d) Das allgemeine Phasenmodell der Planungslehre Kein Zugriff
          5. e) Aufgaben und Grundzüge betriebswirtschaftlicher Entscheidungslehre Kein Zugriff
        2. 2) Vorzug der Entscheidungs- gegenüber der Planungslehre Kein Zugriff
          1. a) Unterschiede zwischen präskriptiver und deskriptiver Entscheidungstheorie Kein Zugriff
          2. b) Die präskriptive Entscheidungstheorie als Grundlage der Untersuchung Kein Zugriff
          1. a) Entscheidungen bei sicheren Erwartungen Kein Zugriff
          2. b) Entscheidungen bei unsicheren Erwartungen Kein Zugriff
          3. c) Entscheidungen unter Risiko Kein Zugriff
        3. 3) Entscheidungsmodelle als Mittel zur Lösung von Entscheidungsproblemen Kein Zugriff
          1. a) Überblick zu besonderen Methoden der Entscheidungsfindung Kein Zugriff
          2. b) Fehlende Praktikabilität zur Anwendung im Rahmen von unternehmerischen Entscheidungsprozessen Kein Zugriff
        5. 5) Zwischenergebnis Kein Zugriff
          1. a) Grundlagen Kein Zugriff
          2. b) Das Phasenmodell der Entscheidungslehre nach dem Vorschlag von Graumann Kein Zugriff
          3. c) Erfassung von Grundzügen der Planungslehre Kein Zugriff
        7. 7) Zwischenfeststellung Kein Zugriff
          1. a) Grundlagen der kapitalmarktorientierten Portfoliotheorie Kein Zugriff
          2. b) Übertragung der Grundsätze auf sonstige unternehmerische Entscheidungen Kein Zugriff
        9. 9) Stellungnahme Kein Zugriff
      6. VI. Zwischenergebnis und Übertragung auf M&A-Transaktionen Kein Zugriff
      1. I. Grundlegende Erkenntnisse Kein Zugriff
      2. II. Zentrales Spannungsverhältnis Kein Zugriff
      3. III. Verbleibende Problemfelder Kein Zugriff
      1. I. Zielsetzung Kein Zugriff
      2. II. Bereits anerkannte Schnittstellen zwischen Betriebswirtschaftslehre und Vorstandspflichten Kein Zugriff
      3. III. Bestrebungen zur weitergehenden Verbindung von betriebswirtschaftlichen Erkenntnissen und unternehmerischer Pflichtenbindung Kein Zugriff
      1. I. § 93 Abs. 1 S. 2 AktG als gesetzlicher Ausgangspunkt Kein Zugriff
        1. 1) Keine abschließende Regelung unternehmerischer Entscheidungsprozesse über Tatbestandsmerkmale des § 93 Abs. 1 S. 2 AktG Kein Zugriff
        2. 2) Keine Außerachtlassung allgemeiner Sorgfaltsvorgaben im Rahmen unternehmerischer Entscheidungen Kein Zugriff
        3. 3) Anwendbarkeit der allgemeinen Sorgfaltsgrundsätze des § 93 Abs. 1 S. 1 AktG Kein Zugriff
      3. III. Bestimmung der Grenzen der Auslegung des § 93 Abs. 1 S. 2 AktG Kein Zugriff
        1. 1) Der allgemeine Maßstab sorgfältigen Vorstandshandelns Kein Zugriff
        2. 2) Auslegung nach dem Wortlaut des § 93 Abs. 1 S. 2 AktG Kein Zugriff
        3. 3) Teleologische Auslegung Kein Zugriff
          1. a) Rationalitätsmodelle der Betriebswirtschaftslehre Kein Zugriff
          2. b) Parallele zum juristischen Verständnis des notwendigen Informationsgrades Kein Zugriff
          3. c) Fazit und Zwischenfeststellung Kein Zugriff
        5. 5) Interpretation im juristischen Schrifttum Kein Zugriff
        6. 6) Stellungnahme Kein Zugriff
    4. D. Zwischenergebnisse Kein Zugriff
        1. 1) Die bisherige Einteilung in zwei Stufen der Entscheidungsfindung Kein Zugriff
          1. a) Fehlende Möglichkeit der Berücksichtigung von Unsicherheiten ohne zu weitgehende Aufgabe der Kontrollmöglichkeit Kein Zugriff
          2. b) Keine Lösung praktischer Probleme der Entscheidungsfindung Kein Zugriff
        1. 1) Dreistufiger Aufbau des unternehmerischen Entscheidungsprozesses Kein Zugriff
        2. 2) Berücksichtigung des Phasenmodells im Entscheidungsprozess Kein Zugriff
        3. 3) Überblick zum dreistufigen Aufbau unternehmerischer Entscheidungsprozesse unter Berücksichtigung des Phasenschemas Kein Zugriff
        1. 1) Grundlegende Erwägungen Kein Zugriff
          1. a) Das Phasenmodell auf der ersten Stufe des unternehmerischen Entscheidungsprozesses Kein Zugriff
          2. b) Berücksichtigung eines Handlungsspielraumes auf der zweiten Stufe des Entscheidungsprozesses Kein Zugriff
          3. c) Vornahme einer Inhaltskontrolle auf der dritten Stufe Kein Zugriff
        3. 3) Schaffung eines angemessenen Risikoausgleichs Kein Zugriff
      4. IV. Übereinstimmung mit Grundsätzen der ARAG/Garmenbeck-Rechtsprechung Kein Zugriff
        1. 1) Verortung am Merkmal auf Grundlage angemessener Information Kein Zugriff
        2. 2) Verortung am Merkmal des vernünftigerweise Annehmendürfens Kein Zugriff
      2. II. Zusätzliche Stütze im Merkmal des Handelns zum Wohle der Gesellschaft Kein Zugriff
        1. 1) Festlegung des Entscheidungsinhaltes Kein Zugriff
        2. 2) Setzung der zu erreichenden Ziele Kein Zugriff
        3. 3) Bestimmung der Handlungsalternativen Kein Zugriff
        4. 4) Erstellung einer Prognose zu möglichen Zielwirkungen Kein Zugriff
        5. 5) Aufstellung einer Risiko-Nutzen-Allokation Kein Zugriff
          1. a) Nachvollziehbarkeit und Transparenz unternehmerischer Entscheidungen Kein Zugriff
          2. b) Streben nach dauerhafter Rentabilität als Pflicht des Vorstands Kein Zugriff
          3. c) Allgemeiner Grundsatz zur Berücksichtigung anerkannter Vorsichtsregeln Kein Zugriff
            1. aa) Per-se-Haftung bei Nichteinhaltung der Voraussetzungen des § 93 Abs. 1 S. 2 AktG? Kein Zugriff
            2. bb) Feststellung von Pflichtwidrigkeit und Verschulden erforderlich Kein Zugriff
            3. cc) Teilweise Berücksichtigung des Phasenschemas als Darlegungs- und Beweiserleichterung in der Praxis Kein Zugriff
          1. a) Grundgedanke intersubjektiver Nachvollziehbarkeit aus § 90 Abs. 1 S. 1 AktG Kein Zugriff
          2. b) Vergleichbare Grundannahmen über § 289 HGB Kein Zugriff
        3. 3) Angemessene Absicherung bei der Eingehung von Risiken Kein Zugriff
        1. 1) Grundlegendes zur Business Judgement Rule Kein Zugriff
          1. a) Besondere Bedeutung der Einhaltung der allgemeinen Sorgfaltspflicht Kein Zugriff
          2. b) Unterscheidung von nachvollziehbarer Entscheidungsvorbereitung und eigentlicher Entscheidung Kein Zugriff
          3. c) Grundgedanke der Rationalität bei der Entscheidungsfindung Kein Zugriff
        3. 3) Zusammenfassung und Fazit Kein Zugriff
        1. 1) Die Auffassung Binders Kein Zugriff
          1. a) Kein dogmatischer Bruch Kein Zugriff
          2. b) Keine Relevanz des Nichtabschlusses der Entwicklung von Entscheidungsregeln Kein Zugriff
            1. aa) Formale Absicherungsmöglichkeiten nach dem Verständnis des Gesetzgebers Kein Zugriff
            2. bb) Keine formale Absicherungsmöglichkeit durch Berücksichtigung des Phasenmodells der Entscheidungslehre Kein Zugriff
          4. d) Zwischenergebnis Kein Zugriff
          1. a) Praktische Betrachtung Kein Zugriff
            1. aa) Vorstandspflichten allein gegenüber der Gesellschaft Kein Zugriff
            2. bb) Primäres Interesse der Gesellschaft an sorgfältiger Entscheidung Kein Zugriff
            3. cc) Beweislastregeln Kein Zugriff
          3. c) Dokumentation von Entscheidungsgrundlagen als Obliegenheit Kein Zugriff
          4. d) Dokumentationsaufwand jedenfalls bei M&A-Transaktionen gerechtfertigt Kein Zugriff
        4. 4) Zwischenfeststellung Kein Zugriff
          1. a) Kein Ausschluss der Berücksichtigung neuer Erkenntnisse Kein Zugriff
          2. b) Die Bezugnahme auf Ausführungen zur Intuition Kein Zugriff
          3. c) Stellungnahme Kein Zugriff
      2. II. Zwischenergebnis Kein Zugriff
        1. 1) Geringere Gefahr von Rückschaufehlern bei der Entscheidungsvorbereitung Kein Zugriff
          1. a) Verdeutlichung der Entscheidungssituation Kein Zugriff
          2. b) Verringerung der Gefahr von Rückschaufehlern Kein Zugriff
        1. 1) Üblicherweise Vereinbarung von Garantien in Unternehmenskaufverträgen Kein Zugriff
        2. 2) Vereinbarung von Garantien nur im Einzelfall und unter konkretem Bezug auf erkannte Risiken Kein Zugriff
        3. 3) Keine Absicherung von Zukunftsrisiken über Garantien Kein Zugriff
      2. II. Zweck von Garantien in Übereinstimmung mit dem hier erarbeiteten Ansatz Kein Zugriff
    9. I. Zwischenergebnis Kein Zugriff
  8. Kapitel 7 – Schlussbetrachtung und Ausblick Kein Zugriff 274 - 276
  9. Kapitel 8 – Zusammenfassung der wesentlichen Ergebnisse in Thesen Kein Zugriff 277 - 286
  10. Literaturverzeichnis Kein Zugriff 287 - 303

Literaturverzeichnis (244)

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