Die Abschaffung des Eigenkapitalersatzrechts der GmbH: Ein Beitrag zur Auslegung von §§ 39 I Nr. 5, V, 135 I InsO

Dr. Martin Ulbrich LL.M. (Harvard)

doi:10.5771/9783845228143

Search publication

Bibliographic data

Edition: 1/2011
Copyright year: 2011
ISBN-Print: 978-3-8329-6046-9
ISBN-Online: 978-3-8452-2814-3
Publisher: Nomos, Baden-Baden
Series: Schriften des Instituts für Arbeits- und Wirtschaftsrecht der Universität zu Köln
Volume: 117
Language: German
Pages: 465
Product type: Book Titles

Titelei/Inhaltsverzeichnis No access Pages 2 - 28 Martin Ulbrich
Abkürzungsverzeichnis No access Pages 29 - 32 Martin Ulbrich
1. Untersuchungsziel und -gegenstand No access Pages 33 - 35 Martin Ulbrich
2. Vorgehen und Gang der Darstellung No access Pages 35 - 36 Martin Ulbrich
1. 1. Finanzierung, Kapital, Investition, Vermögen No access Pages 37 - 39 Martin Ulbrich
  2. Martin Ulbrich
    1. Grundsätzliches No access Martin Ulbrich
    2. Martin Ulbrich
      1. Klassische Formen des Eigenkapitals bei der GmbH No access Martin Ulbrich
      2. Martin Ulbrich
        Rückerstattung der Mittel No access Martin Ulbrich
        Vergütung No access Martin Ulbrich
        Verlusttragung No access Martin Ulbrich
        Herrschaft No access Martin Ulbrich
    3. Fremdkapital No access Martin Ulbrich
    4. Martin Ulbrich
      1. Rückerstattung/Überlassungsdauer No access Martin Ulbrich
      2. Vergütung und Verlusttragung No access Martin Ulbrich
      3. Herrschaft No access Martin Ulbrich
    5. Martin Ulbrich
      1. Voraushaftungsfunktion No access Martin Ulbrich
      2. Ingangsetzungsfunktion No access Martin Ulbrich
      3. Leverage-Effekt No access Martin Ulbrich
    6. Mischformen: Mezzanine-Finanzierung No access Martin Ulbrich
  3. Martin Ulbrich
    1. Die sog. Finanzierungsfreiheit No access Martin Ulbrich
    2. Martin Ulbrich
      1. System des festen Stammkapitals: Kapitalaufbringung und Kapitalerhaltung No access Martin Ulbrich
      2. Mindeststammkapital No access Martin Ulbrich
      3. Martin Ulbrich
        Pflicht zur Einberufung der Gesellschafterversammlung, § 49 III GmbHG No access Martin Ulbrich
        Insolvenzantragspflicht No access Martin Ulbrich
    3. Zusammenfassung No access Martin Ulbrich
  4. Martin Ulbrich
    1. Die ausschließliche Haftung des Gesellschaftsvermögens als Hintergrund gläubigerschützender Vorschriften No access Martin Ulbrich
    2. Funktionen der Haftungsbeschränkung No access Martin Ulbrich
    3. Vermögensinsuffizienz und verminderte Selbstbetroffenheit als potentielle Ursachen einer Gläubigergefährdung No access Martin Ulbrich
    4. Gesetzliche Gläubigerschutzregelungen als Antwort auf die mit dem Haftungsausschluss einhergehenden Gefährdungslagen No access Martin Ulbrich
  5. Zwischenergebnis No access Pages 82 - 83 Martin Ulbrich
2. 1. Martin Ulbrich
    1. Martin Ulbrich
      1. Martin Ulbrich
        Martin Ulbrich
        Insolvenzreife No access Martin Ulbrich
        Kreditunwürdigkeit No access Martin Ulbrich
        Martin Ulbrich
        Grundfall und sog. Stehenlassen No access Martin Ulbrich
        Wirtschaftlich entsprechende Rechtshandlungen, § 32a III 1 GmbHG No access Martin Ulbrich
        Sonderfall: Nutzungsüberlassung No access Martin Ulbrich
        Sonderfall: Eigenkapitalersetzende Sicherheiten, § 32a II GmbHG No access Martin Ulbrich
        Gesellschafter als Darlehensgeber und Erweiterungen des persönlichen Anwendungsbereichs No access Martin Ulbrich
        Martin Ulbrich
        Kleinbeteiligtenprivileg, § 32a III 2 GmbHG No access Martin Ulbrich
        Sanierungsprivileg, § 32a III 3 GmbHG No access Martin Ulbrich
      2. Martin Ulbrich
        Die sog. Rechtsprechungsregeln No access Martin Ulbrich
        Die sog. Novellenregeln No access Martin Ulbrich
        In Sonderheit: die Rechtsfolgen kapitalersetzender Nutzungsüberlassungen No access Martin Ulbrich
        Martin Ulbrich
        Funktionale Gemeinsamkeiten und Unterschiede No access Martin Ulbrich
        Fortgeltung der Rechtsprechungsregeln nach der GmbH-Novelle von 1980 No access Martin Ulbrich
    2. Eigenkapitalersatzregeln als Einschränkung der Finanzierungsfreiheit No access Martin Ulbrich
    3. Umqualifikation von Fremd- in Eigenkapital? No access Martin Ulbrich
  2. Martin Ulbrich
    1. Martin Ulbrich
      1. Aufgabe der Rechtsprechungsregeln durch die „Nichtanwendungsnorm“ des § 30 I 3 GmbHG No access Martin Ulbrich
      2. Fortgeltung der Grundmechanik der Novellenregeln: Nachrangigkeit (§ 39 I Nr. 5 InsO) und Insolvenzanfechtung (§ 135 InsO); Streichung des Kriteriums des Kapitalersatzes No access Martin Ulbrich
      3. Rechtsformneutraler Anwendungsbereich im Kapitalgesellschaftsrecht; das Problem der Anwendbarkeit auf Auslandsgesellschaften No access Martin Ulbrich
      4. Kleinbeteiligtenprivileg, § 39 V InsO No access Martin Ulbrich
      5. Sanierungsprivileg, § 39 IV 2 InsO No access Martin Ulbrich
      6. Einzelanfechtung, § 6 AnfG No access Martin Ulbrich
      7. Gesellschaftersicherheiten für Drittdarlehen, §§ 44a, 135 II, 143 III InsO No access Martin Ulbrich
      8. Sonderregelung für die Nutzungsüberlassung in § 135 III InsO No access Martin Ulbrich
      9. Zusammenfassung No access Martin Ulbrich
    2. Das neue Recht der Gesellschafterdarlehen als Eingriff in die Finanzierungsfreiheit No access Martin Ulbrich
    3. Umqualifizierung von Fremd- in Eigenkapital? Gesellschafterdarlehen als aufschiebend bedingtes Haftkapital No access Martin Ulbrich
  3. Zusammenfassung No access Pages 118 - 118 Martin Ulbrich
1. 1. Die tatbestandlichen Voraussetzungen als Beleg für die Positionierung von §§ 39 I Nr. 5, 135 I InsO im Interessenkonflikt zwischen Gläubigern und Gesellschaftern No access Pages 119 - 121 Martin Ulbrich
  2. Rekapitulation: Potentielle Gefahren für die Gläubiger einer GmbH No access Pages 121 - 121 Martin Ulbrich
  3. Erste Konsequenzen für die Analyse: getrennte Begutachtung von Nachrangigkeit und Anfechtbarkeit von Tilgungsleistungen No access Pages 121 - 122 Martin Ulbrich
2. 1. Die allgemeine Teleologie der Insolvenzanfechtung und die Parallele zur Ausschüttungssperre des § 30 I 1 GmbHG No access Pages 122 - 124 Martin Ulbrich
  2. Die abweichende Normstruktur und die daraus resultierende relative Schwäche der Sanktion No access Pages 124 - 126 Martin Ulbrich
  3. Die potentielle Trennbarkeit der Anfechtbarkeit von der Subordination und die „Insiderstellung“ des Gesellschafters als Grund für einen besonderen Anfechtungstatbestand No access Pages 126 - 128 Martin Ulbrich
  4. § 135 I Nr. 2 InsO in seiner konkreten Form als Durchsetzungshebel von § 39 I Nr. 5 InsO; Konsequenzen für den persönlichen Anwendungsbereich No access Pages 128 - 130 Martin Ulbrich
3. 1. Die sog. Finanzierungsfolgenverantwortung als Rechtfertigung des Eigenkapitalersatzrechts No access Pages 130 - 132 Martin Ulbrich
  2. Martin Ulbrich
    1. Die untrennbare Verbindung des Konzepts der Finanzierungsfolgenverantwortung mit dem Tatbestand der Krisenfinanzierung No access Martin Ulbrich
    2. Die Aufgabe des Konzepts der Finanzierungsfolgenverantwortung durch Streichung des Krisenmerkmals No access Martin Ulbrich
    3. Martin Ulbrich
      1. Fehlende Aussagekraft der Nähe der praktischen Ergebnisse No access Martin Ulbrich
      2. Widerspruch zwischen der Behandlung von Darlehensansprüchen und sonstigen Gesellschafterforderungen? No access Martin Ulbrich
      3. Stellungnahme zu verfassungsrechtlichen Bedenken No access Martin Ulbrich
      4. Keine Widersprüchlichkeit der vorgestellten Konzeption No access Martin Ulbrich
      5. Unstimmigkeiten bei Annahme einer unwiderleglichen Vermutung No access Martin Ulbrich
  3. Martin Ulbrich
    1. Martin Ulbrich
      1. Begründungselemente der Finanzierungs(folgen)verantwortung gemäß der „BuM/WestLB-Entscheidung“ des Bundesgerichtshofs No access Martin Ulbrich
      2. Die Gefahr des Mittelabzugs als untaugliches Argument für die Nachrangigkeit No access Martin Ulbrich
      3. Anschein ausreichender Kapitalausstattung und widersprüchliches Verhalten No access Martin Ulbrich
      4. Objektive Funktion des Darlehens No access Martin Ulbrich
      5. Die Vorgabe einer bestimmten Risikoverteilung als Kern des Eigenkapitalersatzrechts No access Martin Ulbrich
    2. Fazit: Erforderlichkeit eines Abgleichs der Funktionen und Wertungen hinter dem Postulat der Finanzierungsfolgenverantwortung No access Martin Ulbrich
4. 1. Martin Ulbrich
    1. Symmetrie von Chancen und Risiken als Postulat eines rechtsethischen Prinzips und die sog. nominelle Unterkapitalisierung als Verletzung dieses Prinzips No access Martin Ulbrich
    2. Das Kreditunwürdigkeitskriterium als Übertragung der Unterkapitalisierungsprüfung auf professionelle Kreditgeber No access Martin Ulbrich
    3. Überproportionale Teilhabe am Sanierungserfolg No access Martin Ulbrich
    4. Martin Ulbrich
      1. Versagung der Drittgläubigerstellung als Kernproblem No access Martin Ulbrich
      2. Die nachträgliche Unterkapitalisierung als weggefallenes Wertungselement No access Martin Ulbrich
      3. Martin Ulbrich
        Inhalt der Doppelstellung: neben die Gläubigerstellung tretende Erfolgsbeteiligung und unternehmerischer Einfluss No access Martin Ulbrich
        Martin Ulbrich
        Überproportionale Teilhabe an jedem Darlehen No access Martin Ulbrich
        Zweifel an der Abgrenzung mittels des Kreditunwürdigkeitskriteriums No access Martin Ulbrich
        Die weiterhin bestehende Steuerbarkeit für den Gesellschafter No access Martin Ulbrich
    5. Zwischenergebnis: partieller Ausschluss der Gläubigerstellung anstelle des Versuchs einer glaubwürdigen Trennung der beiden Rollen No access Martin Ulbrich
  2. Martin Ulbrich
    1. Darstellung No access Martin Ulbrich
    2. Kritik No access Martin Ulbrich
    3. Fazit No access Martin Ulbrich
  3. Martin Ulbrich
    1. Die indirekte Pufferfunktion des aufschiebend bedingten Haftkapitals No access Martin Ulbrich
    2. Die Reduzierung des Opportunismusrisikos durch stärkere Selbstbetroffenheit der Entscheidungsträger No access Martin Ulbrich
    3. Zwischenfazit: Subordination von Gesellschafterdarlehen als ein Eigenkapitalvorschriften funktional verwandtes Instrument No access Martin Ulbrich
  4. Martin Ulbrich
    1. Ausgangspunkt: principal agent conflict zwischen Gesellschaftern und Gläubigern, Risikoanreiz von Gesellschaftern und Anerkennung von Gläubigergefährdungen bei hohem Verschuldensgrad No access Martin Ulbrich
    2. Wegfall der Gläubigerstellung des Gesellschafters als gläubigergefährdendes Moment No access Martin Ulbrich
    3. Die ökonomische Kritik am Kreditunwürdigkeitskriterium No access Martin Ulbrich
    4. Nur indirekte Wirkung auf eigentlich kritische Investitionsentscheidung No access Martin Ulbrich
    5. Martin Ulbrich
      1. Rechtssichere Kompromisslösung im Spannungsfeld zwischen Gesellschaftern und Gläubigern No access Martin Ulbrich
      2. Negative Auswirkungen auf die Unternehmensfinanzierung? No access Martin Ulbrich
      3. Die Argumentation mit einer Reduktion der Transaktionskosten No access Martin Ulbrich
      4. Die Ingangsetzungsfunktion der Nachrangdarlehen No access Martin Ulbrich
      5. Fazit No access Martin Ulbrich
  5. Zusammenfassung: Die Nachrangigkeitsanordnung von § 39 I Nr. 5 InsO als Gläubigerschutz durch Haftkapitalbeiträge No access Pages 189 - 190 Martin Ulbrich
5. 1. Zwei Normzweckhypothesen No access Pages 190 - 191 Martin Ulbrich
  2. Ökonomische Argumente gegen die Doppelstellung zur Absonderung berechtigter Gesellschafter No access Pages 191 - 192 Martin Ulbrich
  3. § 135 I Nr. 1 InsO als Parallelvorschrift zu § 39 I Nr. 5 InsO No access Pages 192 - 195 Martin Ulbrich
  4. Konsequenzen für die Gesetzesanwendung No access Pages 195 - 196 Martin Ulbrich
6. 1. Fristen No access Pages 196 - 199 Martin Ulbrich
  2. Keine Ausfallhaftung der Mitgesellschafter für zurückgezahlte Darlehen No access Pages 199 - 199 Martin Ulbrich
  3. Martin Ulbrich
    1. Der Wegfall der Vermögensbindung außerhalb der Insolvenz als folgerichtige Konsequenz des neuen Konzepts No access Martin Ulbrich
    2. Wegfall des Zahlungsverbots aus § 30 I GmbHG und der daran anknüpfenden Geschäftsführerhaftung No access Martin Ulbrich
    3. Wegfall des Erstattungsanspruchs außerhalb der Insolvenz No access Martin Ulbrich
  4. Fazit No access Pages 206 - 206 Martin Ulbrich
1. 1. Die Übergangsvorschriften des Einführungsgesetzes zur Insolvenzordnung; Festlegung der Begrifflichkeiten: Altverfahren, Neuverfahren und Stichtag No access Pages 207 - 209 Martin Ulbrich
  2. Die Anwendung der sog. Novellenregeln in Altverfahren und die zweistufige Prüfung der Anfechtbarkeit in Neuverfahren No access Pages 209 - 211 Martin Ulbrich
  3. Martin Ulbrich
    1. Die „Entsperrung“ von Gesellschafterdarlehen ab dem 1. November 2008 durch Inkrafttreten von § 30 I 3 GmbHG No access Martin Ulbrich
    2. Martin Ulbrich
      1. Martin Ulbrich
        Anwendung von Art. 103d S. 1 EGInsO? No access Martin Ulbrich
        Martin Ulbrich
        Keine Rückwirkung von § 30 I 3 GmbHG No access Martin Ulbrich
        Kein automatisches Erlöschen aufgrund von § 30 I 3 GmbHG ab dem Stichtag No access Martin Ulbrich
        Fazit: Anwendung der Rechtsprechungsregeln auf vor dem 1. November 2008 verwirklichte anspruchsbegründende Sachverhalte sowohl in Alt- als auch in Neuverfahren No access Martin Ulbrich
    3. Martin Ulbrich
      1. Martin Ulbrich
        § 30 I GmbHG analog No access Martin Ulbrich
        § 19 II 2 GmbHG No access Martin Ulbrich
        Ergebnis: gesellschaftsrechtliche Zulässigkeit der Aufrechnung mit Wirkung zum 1. November 2008 No access Martin Ulbrich
      2. Martin Ulbrich
        Abschichtung der Problemfälle: Altverfahren No access Martin Ulbrich
        Martin Ulbrich
        Martin Ulbrich
        Der Aufrechnungsausschluss in der Insolvenz unter Geltung des Eigenkapitalersatzrechts No access Martin Ulbrich
        Der Aufrechnungsausschluss in der Insolvenz nach neuem Recht No access Martin Ulbrich
        Aufrechnungserklärung vor Verfahrenseröffnung No access Martin Ulbrich
        Zusammenfassung der allgemeinen Grundsätze No access Martin Ulbrich
        Die Bedeutung der insolvenzrechtlichen Regeln hinsichtlich der Aufrechnung für die Bewältigung der Probleme aus dem Fortbestehen von Ansprüchen nach § 31 I GmbHG analog; Begründbarkeit einer per se geltenden einjährigen Übergangsfrist? No access Martin Ulbrich
    4. Zusammenfassung No access Martin Ulbrich
2. 1. Grundsatz: jeder Inhaber eines Geschäftsanteils No access Pages 234 - 235 Martin Ulbrich
  2. Keine „Drittdarlehen“ eines Gesellschafters No access Pages 235 - 237 Martin Ulbrich
  3. Martin Ulbrich
    1. Der maßgebliche Zeitpunkt bei Verlust und Erwerb der Gesellschafterstellung; die Bedeutung von § 16 GmbHG No access Martin Ulbrich
    2. Nachträgliche Vereinigung von Gesellschafter- und Gläubigerstellung; die Erledigung der Problematik sog. künftiger Gesellschafter No access Martin Ulbrich
    3. Neue Darlehen ehemaliger Gesellschafter: fehlende Vereinigung der Rollen als Gesellschafter und Fremdkapitalgeber No access Martin Ulbrich
    4. Martin Ulbrich
      1. Martin Ulbrich
        Die Lösung nach Eigenkapitalersatzrecht No access Martin Ulbrich
        Ausgangspunkt nach neuem Recht No access Martin Ulbrich
        Fortdauer der Qualifikation als Gesellschafterdarlehen auch nach einer Abtretung No access Martin Ulbrich
      2. Martin Ulbrich
        Stellungnahmen in der Literatur zu Gunsten einer „analogen Anwendung“ von § 135 I Nr. 2 InsO No access Martin Ulbrich
        Gegenüber dem Eigenkapitalersatzrecht veränderte Interessenlage aufgrund der pauschalen Erfassung sämtlicher Gesellschafterdarlehen No access Martin Ulbrich
        Der Rechtsgedanke von § 135 I Nr. 2 InsO als Instrument für die Einschränkung der Anwendbarkeit von § 39 I Nr. 5 auf zedierte Forderungen No access Martin Ulbrich
        Keine Beschränkung des Rechtsgedankens von § 135 I Nr. 2 InsO auf Fälle, in denen durch Abzug von Liquidität eine „Belastungsprobe“ stattgefunden hat No access Martin Ulbrich
        Martin Ulbrich
        Der maßgebliche Anknüpfungspunkt für die Jahresfrist (§ 135 I Nr. 2 InsO) in Zessionsfällen No access Martin Ulbrich
        Der Zessionar als Anfechtungsgegner No access Martin Ulbrich
        (Keine) Alternativlösung: Insolvenzanfechtung der Abtretung entsprechend § 135 I Nr. 2 InsO No access Martin Ulbrich
        Zusammenfassung der in Zessionsfällen geltenden Grundsätze No access Martin Ulbrich
      3. Martin Ulbrich
        Lösungsansatz nach altem Recht: Ausscheiden vor oder nach der Krise No access Martin Ulbrich
        Martin Ulbrich
        Martin Ulbrich
        Lösung nach altem Recht No access Martin Ulbrich
        Darlehensvertrag als Konsensualvertrag No access Martin Ulbrich
        Behandlung als „Altdarlehen“ aus teleologischen Gründen? No access Martin Ulbrich
        Martin Ulbrich
        Der richtige Ausgangspunkt: § 39 I Nr. 5 InsO als Rückstufung von Insolvenzforderungen No access Martin Ulbrich
        Die Behandlung stehengelassener Gewinne No access Martin Ulbrich
        Konsequenzen für die Behandlung des Abfindungsguthabens No access Martin Ulbrich
        Relevanz des Rechts der Gesellschafterdarlehen nur bei Möglichkeit der Umwandlung von Forderungsrechten mit Eigenkapitalcharakter in Fremdkapitalpositionen No access Martin Ulbrich
  4. Zusammenfassung No access Pages 266 - 267 Martin Ulbrich
3. 1. Regelungsgehalt No access Pages 267 - 268 Martin Ulbrich
  2. Vorläuferregelung in § 32a III 2 GmbHG und Kritik No access Pages 268 - 270 Martin Ulbrich
  3. Bedeutung innerhalb des dogmatischen Konzepts der §§ 39 I Nr. 5, 135 I InsO No access Pages 270 - 275 Martin Ulbrich
  4. Die Bestimmung des Anwendungsbereiches; eindeutiger Ausgangspunkt No access Pages 275 - 276 Martin Ulbrich
  5. Martin Ulbrich
    1. Die Aufwertung nominal geringer Beteiligungen No access Martin Ulbrich
    2. Martin Ulbrich
      1. Teleologische Reduktion: Abstellen auf die Quote hinsichtlich des Stimm- und Gewinnbezugsrechts sowie das Fehlen von Sonderrechten No access Martin Ulbrich
      2. Die Zurechnung der Geschäftsführung No access Martin Ulbrich
      3. Einschränkung des Kleinbeteiligtenprivilegs in „Umgehungsfällen“ No access Martin Ulbrich
    3. Martin Ulbrich
      1. Keine selbständige Bedeutung eines „Umgehungstatbestandes“ No access Martin Ulbrich
      2. Die in § 39 I Nr. 5 Var. 2 InsO angeordnete wirtschaftliche Betrachtungsweise gilt auch im Rahmen von § 39 V InsO No access Martin Ulbrich
      3. Methodik der wirtschaftlichen Betrachtungsweise im Sinne von § 39 I Nr. 5 Var. 2 InsO No access Martin Ulbrich
      4. Anknüpfung der wirtschaftlichen Betrachtungsweise an die ausdrücklich genannten Tatbestandsmerkmale No access Martin Ulbrich
      5. Wirtschaftlich nicht freigestellten Gesellschaftern entsprechende Rechtsposition als Rückausnahme von § 39 V InsO No access Martin Ulbrich
      6. „Wirtschaftliches Entsprechen“ dient nur der Begründung einer Ausweitung des Anwendungsbereichs der Subordination No access Martin Ulbrich
    4. Martin Ulbrich
      1. Eigene Anteile und Einziehung No access Martin Ulbrich
      2. Zurechnung von Geschäftsanteilen No access Martin Ulbrich
      3. 10 Prozent übersteigendes Gewinnbezugsrecht No access Martin Ulbrich
      4. 10 Prozent übersteigendes Stimmgewicht No access Martin Ulbrich
    5. Martin Ulbrich
      1. Der faktische Geschäftsführer No access Martin Ulbrich
      2. Einfluss auf die Geschäftsführung No access Martin Ulbrich
      3. Verwendungsabreden No access Martin Ulbrich
    6. Martin Ulbrich
      1. Martin Ulbrich
        Einseitige Zurechnung bei Kontrolle anderer Anteile über Stimmrechtspool No access Martin Ulbrich
        Martin Ulbrich
        Grundsatz No access Martin Ulbrich
        Begrenzung No access Martin Ulbrich
      2. Koordinierte Kreditvergabe No access Martin Ulbrich
  6. Das Problem einer Veränderung der Beteiligungsquote No access Pages 311 - 311 Martin Ulbrich
  7. Zusammenfassung No access Pages 311 - 311 Martin Ulbrich
1. Keine Einschränkung der Erstreckung auf formale Nichtgesellschafter wegen der Veränderung des Wortlauts im Vergleich zu § 32a III 1 GmbHG No access Pages 312 - 314 Martin Ulbrich
2. Unterscheidung verschiedener Grundkonstellationen No access Pages 314 - 315 Martin Ulbrich
3. 1. Mittelbare Stellvertreter, nahe Angehörige No access Pages 315 - 316 Martin Ulbrich
  2. Martin Ulbrich
    1. Abgrenzung der verschiedenen Fallkonstellationen bei Beteiligungsverhältnissen No access Martin Ulbrich
    2. Die Behandlung unter Geltung des § 32a III 1 GmbHG No access Martin Ulbrich
    3. Keine unmittelbare Änderung durch das MoMiG No access Martin Ulbrich
    4. Sonderfall: Betriebsaufspaltung No access Martin Ulbrich
4. 1. Ausgangspunkt: Die tragenden Gründe für die Subordination von Gesellschafterdarlehen No access Pages 323 - 326 Martin Ulbrich
  2. Unterscheidung von Fallgruppen: „Zurechnung“ von Geschäftsanteilen einerseits, eigene gesellschafterähnliche Stellung andererseits No access Pages 326 - 327 Martin Ulbrich
5. 1. Abreden mit dem Gesellschafter: Treuhand und Unterbeteiligung No access Pages 327 - 330 Martin Ulbrich
  2. Martin Ulbrich
    1. Nießbrauch No access Martin Ulbrich
    2. Pfandrecht No access Martin Ulbrich
  3. Martin Ulbrich
    1. Behandlung nach altem Recht No access Martin Ulbrich
    2. Martin Ulbrich
      1. Konzeptionelle Emanzipation von den §§ 15 ff. AktG; grundsätzlich keine Erfassung aufsteigender Darlehen auch im Unternehmensverbund No access Martin Ulbrich
      2. Ausgangspunkt: Die „Abhängigkeit“ der Zwischengesellschaft vom Gesellschafter-Gesellschafter als unproblematischer Anwendungsfall des § 39 I Nr. 5 Var. 2 InsO No access Martin Ulbrich
      3. Martin Ulbrich
        Der Ansatz von Habersack No access Martin Ulbrich
        Kritik No access Martin Ulbrich
      4. Martin Ulbrich
        Unzutreffende bisherige Ansätze No access Martin Ulbrich
        Der Unterschied im gedanklichen Ansatz (Zurechnung von Anteilen vs. eigener Einfluss); der Sonderfall einer 100-prozentigen Tochtergesellschaft der Zwischengesellschaft als Ausgangspunkt No access Martin Ulbrich
        Erweiterung auf Fälle abhängiger Tochtergesellschaften der Zwischengesellschaft? No access Martin Ulbrich
      5. Abweichungen bei zwischengeschalteten Aktiengesellschaften; II ZR 108/07 als Argument? No access Martin Ulbrich
      6. Das Verhältnis des neuen Rechts der Gesellschafterdarlehen zu den Regelungen über den Vertragskonzern No access Martin Ulbrich
6. 1. Problemaufriss No access Pages 358 - 361 Martin Ulbrich
  2. Martin Ulbrich
    1. Grundlagen No access Martin Ulbrich
    2. Ausgestaltungsmöglichkeiten No access Martin Ulbrich
    3. Martin Ulbrich
      1. Die Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs No access Martin Ulbrich
      2. Literaturansichten No access Martin Ulbrich
    4. Martin Ulbrich
      1. Kein Ausschluss der Anwendung von § 30 GmbHG auf stille Einlagen durch § 30 I 3 GmbHG; zur Reichweite der „Nichtanwendungsnorm“ No access Martin Ulbrich
      2. Martin Ulbrich
        Grundsatz: gesellschaftergleiche Stellung jedenfalls bei Gewinn- und Vermögensbeteiligung sowie unternehmerischen Mitspracherechten No access Martin Ulbrich
        Martin Ulbrich
        Entbehrlichkeit einer Vermögensbeteiligung No access Martin Ulbrich
        Entbehrlichkeit einer Verlusttragung No access Martin Ulbrich
        Das dem Grunde nach erforderliche Maß des unternehmerischen Einflusses No access Martin Ulbrich
        Die Anwendung des Kleinbeteiligtenprivilegs auf atypische stille Gesellschafter No access Martin Ulbrich
        Die atypische stille Einlage selbst als Gegenstand der Subordination nach § 39 I Nr. 5 InsO No access Martin Ulbrich
  3. Martin Ulbrich
    1. Lösung vom Erfordernis gemeinsamer Zweckverfolgung No access Martin Ulbrich
    2. Trennung verschiedener Finanzierungsleistungen No access Martin Ulbrich
    3. Streitstand nach Eigenkapitalersatzrecht No access Martin Ulbrich
    4. Neuer Anstoß unter Geltung des MoMiG No access Martin Ulbrich
    5. Martin Ulbrich
      1. Keine Anwendung von § 39 I Nr. 5 InsO ohne Gewinnbeteiligung No access Martin Ulbrich
      2. Das partiarische Darlehen No access Martin Ulbrich
      3. Martin Ulbrich
        Lösung von der Problematik des „künftigen Gesellschafters“ No access Martin Ulbrich
        Mitunternehmerischer Einfluss durch Covenants in zusätzlichen, regulären Kreditverträgen? No access Martin Ulbrich
      4. Martin Ulbrich
        Grundsatz: Der Vollerwerb durch Sicherungsabtretung ist ein Anwendungsfall von § 39 I Nr. 5 Var. 1 InsO; die bloße Pfandgläubigerstellung führt zu keiner gesellschaftergleichen Position No access Martin Ulbrich
        Der sog. „atypische Pfandgläubiger“ No access Martin Ulbrich
        Die sog. Doppeltreuhand: der Darlehensgeber als Sicherungstreugeber des Verwaltungstreuhänders der Gesellschafter No access Martin Ulbrich
    6. Zusammenfassung No access Martin Ulbrich
1. § 39 I Nr. 5 Var. 1 InsO (Forderung auf Rückgewähr eines Darlehens) als gesetzgeberische Grundentscheidung gegen eine pauschale Subordination sämtlicher Forderungen eines Gesellschafters No access Pages 410 - 412 Martin Ulbrich
2. 1. Ausgangspunkt: Kreditierung einer Forderung durch den Gesellschafter No access Pages 412 - 414 Martin Ulbrich
  2. Martin Ulbrich
    1. Problemaufriss No access Martin Ulbrich
    2. Lösung über die Anwendung des Bargeschäftsprivilegs (§ 142 InsO)? No access Martin Ulbrich
    3. Die Gleichstellung jeglicher Kreditierung zur Vermeidung des Abgrenzungsproblems? No access Martin Ulbrich
    4. Ausscheiden unselbständiger Kreditierungselemente in sonstigen Rechtsbeziehungen No access Martin Ulbrich
    5. Martin Ulbrich
      1. Keine Einschränkung von § 39 I Nr. 5 InsO No access Martin Ulbrich
      2. Keine Einschränkung von § 135 I Nr. 2 InsO No access Martin Ulbrich
  3. Erfassung von Gegenleistungen der Gesellschaft für eine Gebrauchsüberlassung nur bei gesonderter Feststellung der Darlehensähnlichkeit einzelner Forderungen; Fortbestehen der Problematik von Finanzierungsgeschäften mit Sachwerten No access Pages 424 - 426 Martin Ulbrich
  4. Zusammenfassung No access Pages 426 - 426 Martin Ulbrich
Thesenartige Zusammenfassung No access Pages 427 - 430 Martin Ulbrich
Verzeichnis der zitierten Gerichtsentscheidungen No access Pages 431 - 434 Martin Ulbrich
Literaturverzeichnis No access Pages 435 - 458 Martin Ulbrich
Stichwortverzeichnis No access Pages 459 - 465 Martin Ulbrich