Die faktisch abhängige GmbH im konzernweiten Cash Pooling

RA Dr. Andre Nolting

doi:10.5771/9783845288550

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Bibliographic data

Publication year: 2017
Publication date: 03.12.2017
ISBN-Print: 978-3-8487-4624-8
ISBN-Online: 978-3-8452-8855-0
Publisher: Nomos, Baden-Baden
Series: Studien zum Gesellschaftsrecht
Volume: 10
Language: German
Pages: 438
Product type: Book Titles

Titelei/Inhaltsverzeichnis No access Pages 1 - 20
1. Gegenstand der Untersuchung No access
2. Gang der Darstellung No access
1. Cash pooling als Element des cash management No access
2. 1. Physisches pooling No access
  2. Virtuelles pooling No access
3. 1. 1. 1. Liquiditätsausgleich No access
      2. Rechtsnatur der konzerninternen Finanzströme No access
      3. »Sternförmige Organisation« als Regelfall No access
      4. Kontokorrentabrede No access
    2. Kündigungsrechte No access
    3. Informationsrechte und -pflichten No access
    4. Weitere typische Regelungen No access
    5. Form No access
    6. Der cash pool als Gesellschaft bürgerlichen Rechts No access
  2. Durchführungsvereinbarung mit der poolführenden Bank No access
4. 1. 1. Zins- und Liquiditätsvorteile No access
    2. Geringere Liquiditätsreserve No access
    3. Volumeneffekte, Zugang zu Finanzinstrumenten No access
    4. Rating No access
    5. Indirekte Vorteile No access
  2. 1. Bonitäts- bzw. Ausfallrisiko No access
    2. Klumpenrisiko No access
    3. Dominoeffekt No access
    4. Erfordernis unbequemer Entscheidungen No access
    5. Abfluss benötigter Liquidität No access
    6. Besicherung No access
    7. Unvorteilhafte Konditionen No access
    8. Sonstige Risiken No access
5. 1. Ökonomische Würdigung der Vor- und Nachteile No access
  2. Rechtliche Zweifel an der Zulässigkeit No access
  3. Ausgangspunkt der folgenden Überlegungen No access
1. Einleitung No access
2. 1. 1. Unterbilanz No access
    2. 1. Grundsatz: Bilanzielle Betrachtung No access
      2. Schutz des »realen Vermögens« in der Unterbilanz No access
      3. Rückausnahme – Drittvergleich No access
    3. Maßgeblicher Zeitpunkt No access
    4. Auszahlungsempfänger No access
  2. Rechtsfolgen bei Verstoß No access
3. 1. Die Rechtslage bis zum Erlass des November-Urteils No access
  2. Die Rechtslage unter dem November-Urteil des BGH No access
  3. Auswirkungen der Entscheidung No access
  4. Die Reaktion des Gesetzgebers No access
  5. Würdigung der Rückkehr zur bilanziellen Betrachtung No access
4. 1. (Unveränderter) Anwendungsbereich No access
  2. 1. 1. Allgemeine Grundsätze No access
        Einzelwertberichtigungen No access
        Pauschalwertberichtigungen No access
        Abwertung bei Wertberichtigungsbedarf No access
      2. Konkretisierung durch Gesetzgeber, BGH und h.L. No access
      3. Die Gegenansicht: Berücksichtigung sämtlicher Risiken No access
      4. Stellungnahme No access
    2. 1. Maßgeblichkeit jeder einzelnen Zahlung No access
      2. Maßgeblichkeit der Bonität des Gesamtkonzerns No access
      3. Maßgeblicher Beurteilungszeitpunkt No access
    3. 1. Besicherung und Versicherung No access
      2. Einfluss von Ratings No access
      3. Berücksichtigung allgemeiner Vorteile des pooling No access
      4. Analogie zu Spezialvorschriften No access
        Pauschalwertberichtigung No access
        Zwischenergebnis – »Privilegierung« des Klumpenrisikos No access
      5. Abschlag bei Holding-Konzernen? No access
      6. Jederzeitiges Kündigungsrecht erforderlich? No access
      7. Problem und Meinungsstand No access
        Stellungnahme No access
        Ergebnis zur »teilweisen Vollwertigkeit« No access
    4. Beweislast für die Vollwertigkeit No access
  3. 1. 1. Meinungsstand No access
      2. »Regelungslücke« bzgl. der Verzinsung No access
        »Übergeordnete« Erwägungen No access
        Verortung der Verzinsungspflicht No access
      3. Zwischenergebnis No access
    2. 1. Grundsatz: Marktübliche Soll-Zinsen No access
      2. Höhere Verzinsung aufgrund cash-poolingspezifischer Risiken No access
      3. Kompensation durch anderweitige Vorteile No access
    3. Rechtsfolgen zu niedriger Verzinsung No access
    4. Ergebnis zur Verzinsung No access
  4. 1. Abgrenzung: »Stehenlassen« vs. »Neuvergabe« No access
    2. 1. Meinungsstand No access
      2. Stellungnahme zum Frühwarnsystem als Teil der Vollwertigkeit No access
      3. Entgegenstehender Wille des Gesetzgebers und Systematik No access
        Konsequenzen bei Anwendbarkeit des § 30 Abs. 1 GmbHG No access
        Konsequenzen bei Unanwendbarkeit No access
      4. Ergebnis: Stehenlassen ist keine Auszahlung No access
  5. Wesentliche Ergebnisse zu § 30 GmbHG No access
1. Einleitung No access
2. 1. Tatbestand No access
  2. Inhalt und Höhe des Anspruchs No access
  3. Anspruchsverpflichtete No access
  4. Ergebnis und Praktischer Nutzen No access
3. 1. Allgemeine Grundsätze No access
  2. Bedeutung für aufsteigende Darlehen No access
  3. 1. 1. Sorgfaltspflicht bei der Darlehensvergabe No access
        Anforderungen an die Bonitätsprüfung No access
        Keine tägliche Prüfung erforderlich No access
        Zwischenergebnis No access
      2. Ermessens- bzw. Beurteilungsspielraum No access
        Exkurs: Kein Beurteilungsspielraum gegenüber den Gesellschaftern No access
        Konsequenzen für die Einhaltung der Sorgfaltspflichten No access
    2. Verschulden No access
    3. Kausalität und Schaden No access
    4. Ergebnis zur Haftung bei anfänglich fehlender Vollwertigkeit No access
  4. 1. Pflicht zur Überwachung und ggf. Rückforderung No access
    2. 1. Informationsrechte No access
      2. Prüfungspflichten No access
      3. Reaktionsmöglichkeiten No access
      4. Dokumentation und Umsetzung No access
      5. Grundsätzliche Befugnis zur Delegation No access
        Zulässigkeit der Delegation im Konzern No access
        Delegation der Bonitätskontrolle No access
        Zwischenergebnis No access
    3. Das Problem der Weisungsgebundenheit No access
    4. Verschulden No access
    5. Kausalität und Schaden No access
  5. Wesentliche Ergebnisse zur Haftung aus § 43 GmbHG No access
4. 1. Einleitung No access
  2. 1. 1. Betriebsfremder Entzug von Vermögen No access
      2. Keine Kompensation oder Rechtfertigung No access
      3. Durch den Gesellschafter No access
    2. Insolvenzverursachung oder -vertiefung No access
    3. Sittenwidrigkeit des Gesellschafterverhaltens No access
    4. Vorsatz No access
    5. Keine Subsidiarität gegenüber §§ 30, 31 GmbHG No access
    6. Darlegungs- und Beweislast No access
    7. Rechtsfolge: Schadensersatz No access
  3. Grundsätzliche Anwendbarkeit auf aufsteigende Darlehen No access
  4. 1. Beitritt in der Krise No access
    2. Verweigerung der Rückzahlung No access
    3. Ausschluss einer Konzerngesellschaft No access
    4. 1. Beitritt zum pooling als Anknüpfungspunkt No access
        Abzug der zuletzt eingebrachten Mittel als Anknüpfungspunkt No access
        Existenzvernichtung durch Unterlassen? No access
        Tatbestand des existenzvernichtenden Eingriffs No access
      2. Haftung bei Bestehen eines Frühwarnsystems No access
      3. Konsequente Fortführung der Bremer- Vulkan-Grundsätze No access
        Keine Erfolgshaftung No access
        Kein Widerspruch zur Kapitalerhaltung, Vergleich mit der AG No access
      4. Zwischenergebnis No access
  5. 1. Kein Ausschluss wegen Sonderdeliktscharakter No access
    2. Außenhaftung als Ausnahme No access
    3. Deliktisches Verhalten in pooling-Konstellationen No access
    4. Kein Ausschluss aus grundsätzlichen Erwägungen No access
    5. Fehlende Schutzwürdigkeit No access
    6. Gleichlauf mit der strafrechtlichen Sichtweise No access
    7. Ergebnis zur Haftung der Geschäftsleiter der Mutter No access
  6. Teilnehmerhaftung der Geschäftsführung der Tochter No access
  7. 1. Wesentliche Ergebnisse zur Existenzvernichtungshaftung No access
5. 1. Einleitung No access
  2. 1. Geschäftsführer als alleiniger Haftungsadressat No access
    2. Zahlung No access
    3. Gesellschafter als Zahlungsempfänger No access
    4. 1. Zahlungsunfähigkeit No access
      2. Auslösung der Zahlungsunfähigkeit No access
    5. Kausalzusammenhang No access
    6. Verschulden No access
    7. Rechtsfolgen No access
    8. Beweislast No access
    9. Konkurrenzen No access
  3. 1. Anwendungsbereich bei Darlehensvergaben No access
    2. Berücksichtigung von Ansprüchen gegen den pool No access
    3. 1. Kein Risiko bei gesicherter Zahlungsfähigkeit auf stand alone Basis No access
      2. Kein Risiko bei werthaltigen Ansprüchen gegen den pool No access
      3. Überwachung der Zahlungsfähigkeit des pools No access
      4. Maßnahmen bei Verschlechterung der Situation des pools No access
    4. Verschulden No access
    5. 1. Kompensation durch ausgleichende Zuflüsse No access
      2. Würdigung und Bedeutung für cash pooling No access
      3. Maßgebliche »Gegenleistung« No access
        Zufluss trotz Zahlung auf ein debitorisches Konto No access
        Unmittelbarer Zusammenhang No access
        Anforderungen an den zeitlichen Zusammenhang No access
      4. Ergebnis No access
  4. Wesentliche Ergebnisse zu § 64 Satz 3 GmbHG No access
1. Einleitung und Fragestellung No access
2. 1. 1. Keine Bereichsausnahme für das cash pooling No access
    2. Kein Zahlungsverbot für die Konzernmutter No access
    3. Anfechtung allenfalls im Zwei-Personen-Verhältnis No access
  2. 1. Wirksamkeit des Kündigungsrechts No access
    2. Unanfechtbarkeit des Kündigungsrechts No access
    3. Ergebnis No access
  3. 1. Allgemeine Anfechtungsvoraussetzungen No access
    2. 1. Kongruenz trotz vorheriger Kündigung No access
      2. Anfechtbarkeit der Rückzahlung nach § 130 InsO No access
      3. Ergebnis zu § 130 und § 131 InsO No access
    3. Anfechtbarkeit nach § 134 InsO No access
    4. 1. Bisherige Grundsätze No access
      2. »Modifizierung« durch die jüngste InsO-Reform No access
      3. Anwendung auf die Rückforderung des cash-pool-Guthabens No access
      4. (Keine) Vermutung nach § 133 Abs. 4 InsO No access
  4. Schicksal der Verrechnungen bei Fortführung trotz Insolvenzreife No access
  5. Ergebnis No access
3. Insolvenzfestigkeit der nachträglichen Besicherung No access
4. 1. Die Kontokorrentproblematik i.R.d. § 135 InsO No access
  2. Bewertung – Notwendigkeit einer Korrektur No access
  3. 1. 1. Das Verhältnis von § 135 Abs. 1 Nr. 2 zu Nr. 1 No access
      2. Die Aufrechnungslage im Kontokorrent als Sicherung i.S.d. Abs. 1 No access
    2. 1. Urteil vom 7. März 2013 No access
        Urteil vom 4. Juli 2013 No access
        Beschluss vom 16. Januar 2014 No access
      2. Auswirkungen auf cash-pooling-Fälle No access
      3. Höhe des Anspruchs No access
  4. Ergebnis zur Anfechtbarkeit nach § 135 InsO No access
5. Besonderheiten bei der Abwicklung über eine Betreibergesellschaft No access
6. Bewertung – Rechtspolitischer Handlungsbedarf? No access
7. Wesentliche Ergebnisse No access
1. 1. Anforderungen an die Vergabe aufsteigender Darlehen No access
  2. Nachgelagerte Kontrollpflichten No access
  3. Verzinsung No access
  4. Haftungsrisiken No access
2. Gesamtbild und verbleibende Spielräume No access
3. Würdigung No access
Literaturverzeichnis No access Pages 407 - 438