Die verdeckte Sacheinlage in GmbH und AG

Frank Wolf

doi:10.5771/9783845247946

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Publication year: 2013
Publication date: 21.08.2013
ISBN-Print: 978-3-8487-0504-7
ISBN-Online: 978-3-8452-4794-6
Publisher: Nomos, Baden-Baden
Series: Studien zum Gesellschaftsrecht
Volume: 4
Language: German
Pages: 352
Product type: Book Titles

Titelei/Inhaltsverzeichnis No access Pages 2 - 24
1. Vorbemerkung No access Pages 25 - 26
2. 1. 1. Referentenentwurf und Kritik No access
    2. Regierungsentwurf und Kritik No access
    3. Berücksichtigung der Kritik im weiteren Gesetzgebungsverfahren No access
  2. Die Umsetzung der Anrechnungslösung durch das ARUG No access Pages 31 - 32
3. Gang der Untersuchung No access Pages 32 - 33
1. 1. GmbH No access Pages 34 - 36
  2. Aktiengesellschaft No access Pages 36 - 37
2. Umgehung der gesetzlichen Formvorschriften No access Pages 37 - 38
1. 1. Definition in der Rechtsprechung No access Pages 39 - 40
  2. Definition im Schrifttum No access Pages 40 - 40
  3. Legaldefinition und Kritik No access Pages 40 - 43
  4. Stellungnahme No access Pages 43 - 43
2. 1. 1. 1. Maßgeblichkeit des zugesagten Wertdeckungszusammenhangs No access
        Kohärenz von Chancen und Risiken No access
        Kriterien der Sacheinlagefähigkeit No access
      2. Sacheinlagefähigkeit als objektives Tatbestandserfordernis No access
      3. Anwendung der Grundsätze der verdeckten Sacheinlage auch bei fehlender Sacheinlagefähigkeit No access
      4. Stellungnahme – Situation bei obligatorischen Nutzungsrechten No access
    2. 1. Bereits existierende Sachen No access
        GmbH No access
        Vorrang von § 36a Abs. 2 S. 1 AktG – § 36a Abs. 2 S. 2 AktG als Regelung für die Einlage von Forderungen gegen Dritte No access
        § 36a Abs. 2 S. 2 AktG als Bestimmung des zulässigen Erfüllungszeitraums No access
        § 36a Abs. 2 S. 2 AktG – Zulassung der Begründung einer schuldrechtlichen Forderung gegen den Inferenten als Sacheinlage No access
        Stellungnahme und Ergebnis No access
      2. Forderungen gegen Dritte No access
        „Altforderungen“ No access
        Forderungen aus Gesellschafterdarlehen No access
        „Neuforderungen" No access
        Forderungen der Gesellschaft gegen den Inferenten – Abgrenzung zum „Hin- und Herzahlen“ i.S. des § 19 Abs. 5 GmbHG bzw. § 27 Abs. 4 AktG No access
    3. 1. Notwendigkeit des tatsächlichen Rückflusses der Barmittel? No access
      2. „Nämlichkeit“ der Mittel No access
      3. Offene Mischeinlage No access
        Offene gemischte Sacheinlage No access
        Verdeckte gemischte Sacheinlage No access
        Verdeckte Mischeinlage No access
        Ergebnis No access
      4. Beteiligung Dritter No access
    4. Verdeckte Sacheinlage bei Verpflichtung zur Leistung mehrerer Bareinlagen – Zuordnung No access
  2. 1. Grundlegendes, Gegenstand No access
    2. 1. Gründung der Gesellschaft No access
      2. Kapitalerhöhung No access
    3. Klammerwirkung der Abrede No access
    4. Rechtsnatur der Abrede No access
    5. 1. Sachlicher Zusammenhang No access
      2. Sechsmonatszeitraum als Indiz für das Vorliegen der Abrede No access
        Gesamtbetrachtung aller entscheidungserheblichen Umstände No access
      3. Alltägliche Umsatzgeschäfte No access
        Entkoppelungsabreden („Einbuchung gegen Forderung“) No access
    6. 1. Zeitpunkt der Feststellung der Satzung bzw. bei Kapitalerhöhung Abgabe der Übernahmeerklärung No access
      2. Zeitpunkt der Erbringung der Bareinlage No access
      3. Stellungnahme No access
    7. Beweislastverteilung No access
  3. 1. 1. Aktienrecht No access
      2. GmbH-Recht No access
    2. Folgerungen für den Tatbestand der verdeckten Sacheinlage No access
1. 1. 1. Keine Erfüllung der Einlageforderung No access
    2. Unwirksamkeit der betreffenden Rechtsgeschäfte No access
  2. 1. Rechtslage vor dem 07.?Juli 2003 No access
    2. Rechtslage nach dem 07.?Juli 2003 No access
  3. 1. Ansprüche aus Eigentümer-Besitzer-Verhältnis No access
    2. Ansprüche aus Bereicherungsrecht No access
    3. Umverteilung der Insolvenzrisiken No access
  4. 1. Rechtslage bis zum Inkrafttreten des Schuldrechtsmodernisierungsgesetzes No access
    2. Rechtslage nach Inkrafttreten des Schuldrechtsmodernisierungsgesetzes bzw. seit 15.?Dezember 2004 No access
2. 1. Anlass für eine Heilung/Möglichkeiten der Heilung No access Pages 98 - 100
  2. 1. Grundlegendes und Überblick No access
    2. 1. Ausnahmecharakter der Kapitalherabsetzung No access
      2. Heilung durch vereinfachte Kapitalherabsetzung No access
      3. Heilung durch ordentliche Kapitalherabsetzung No access
      4. Ergebnis No access
    3. 1. Teleologische Reduktion von § 58 Abs. 1 Ziff. 1 bis 4 GmbHG No access
      2. Analoge Anwendung der §§ 58a ff. GmbHG No access
      3. Sachkapitalerhöhung mit anschließender Kapitalherabsetzung No access
      4. Ergebnis No access
  3. Verrechnung des Bareinlageanspruchs No access Pages 105 - 106
  4. Berichtigungsbeschluss No access Pages 106 - 106
  5. 1. Absicherung durch die Rechtsprechung des BGH No access
    2. Voraussetzungen der statutarischen Umwidmung No access
  6. 1. „Heilung“ gemäß § 52 AktG analog No access
    2. Kritik und Stellungnahme – „Heilung“ des Sachgeschäfts durch Neuvornahme No access
    3. Ergebnis No access
  7. 1. Überblick No access
    2. 1. Rechtslage bei der GmbH No access
      2. Rechtslage bei der Aktiengesellschaft No access
3. 1. Darstellung ausgewählter Kritikpunkte No access Pages 118 - 119
  2. 1. Differenzhaftung No access
    2. Heilung ex tunc No access
    3. Prüfungsumfang nach englischem Vorbild No access
    4. Fazit No access
1. 1. Überblick No access Pages 121 - 121
  2. Keine Befreiung von der Bareinlageverbindlichkeit No access Pages 121 - 123
  3. Kondiktionsanspruch des Inferenten wegen fehlender Befreiungswirkung? No access Pages 123 - 124
  4. 1. Paradigmenwechsel No access
    2. 1. Ausnahme: verdeckte Forderungseinbringung No access
      2. Mangel der Rechtsgeschäfte No access
    3. Ausschluss der Ansprüche gemäß §§ 812 ff. BGB und §§ 985 ff. BGB No access
  5. Fortgeltung der Unzulässigkeit der verdeckten Sacheinlage No access Pages 126 - 127
  6. „Anrechnung“ gemäß § 19 Abs. 4 S. 3 GmbHG bzw. § 27 Abs. 3 S. 3 AktG No access Pages 127 - 127
  7. 1. Schutz des Inferenten gegenüber doppelter Inanspruchnahme No access
    2. Abkehr vom präventiven Kapitalschutzsystem? No access
  8. Bezugspunkt der Anrechnungslösung No access Pages 130 - 131
  9. 1. Überblick über das Meinungsspektrum zur Dogmatik der Anrechnungslösung No access
    2. 1. Leistung an Erfüllungs statt nach Maier-Reimer/Wenzel No access
      2. Ausgangspunkt No access
        Lösungsansatz von Pentz No access
        Lösungsansatz von Kersting No access
      3. Aufhebung der Erfüllungssperre nach Heinze No access
      4. Anrechnung zum Vorteilsausgleich nach Ulmer No access
      5. Anrechnung als mehrgliedriger Tatbestand – Zweckerreichung unter Berücksichtigung von Sachleistung und Barleistung (Bartels) No access
      6. Anrechnung als Verrechnung der Bareinlageforderung mit dem Bereicherungsanspruch des Inferenten (Sernetz) No access
      7. Ausgangspunkt No access
        Definition der offenen Sachübernahme No access
        Korporatives Hilfsgeschäft als Merkmal der Sacheinlage No access
        Echtes Austauschgeschäft bei der Sachübernahme No access
        Schlussfolgerung No access
        Strukturelle Vergleichbarkeit von Sachübernahme und Sacheinlage No access
      8. Ergänzung der Anrechnung durch eine ungeschriebene Differenz- (und Agio-) Haftung (Riegger/Gayk) No access
    3. 1. Vollwertigkeit des eingebrachten Vermögensgegenstandes No access
      2. Anrechnung als Leistung an Erfüllungs statt kraft gesetzlicher Anordnung No access
        Anrechnung als verrechnungsähnliches Erfüllungssurrogat sui generis mit bereicherungsrechtlichem Ausgleichsmechanismus No access
        Anrechnung als Aufhebung der Erfüllungssperre No access
        Anrechnung als Vorteilsausgleich No access
        Anrechnung als mehrgliedriger Tatbestand No access
        Anrechnung als Verrechnung der Bareinlageforderung mit dem Bereicherungsanspruch des Inferenten No access
        Anrechnung als Parallele zur Differenzhaftung bei der offenen Sachübernahme No access
        Anrechnung ergänzt um eine ungeschriebene Differenz- (und Agio-) Haftung No access
    4. 1. Condictio indebiti vs. condictio ob rem No access
        Ausschluss der condictio ob rem gemäß § 812 Abs. 1 S. 2 Alt. 2 BGB im Fall der Verfehlung des geschäftstypischen Zwecks No access
        Zweckverfehlung i.S. der condictio ob rem durch die Bareinlageleistung No access
        Anspruch aus Leistungskondiktion gemäß § 812 Abs. 1 S. 1 Alt. 1 BGB (condictio indebiti) No access
      2. Problematik ab dem Zeitpunkt der Anrechnung No access
      3. Gegenstand der Anrechnung No access
      4. Kein Ausschluss des Kondiktionsanspruchs aufgrund der Spezialität von § 19 Abs. 4 S. 3 GmbHG bzw. § 27 Abs. 3 S. 3 AktG (Ulmer) No access
      5. Keine Parallele zur Differenzhaftung bei der offenen Sachübernahme (Benz) No access
      6. Keine Qualifizierung der Anrechnung als Erfüllung bzw. als Leistung erfüllungshalber No access
      7. Keine Qualifizierung der Anrechnung als Leistung an Erfüllungs statt No access
      8. Keine Zweckerreichung der Bareinlageleistung bzw. Aufhebung der Erfüllungssperre durch die Anrechnung No access
      9. Keine Qualifizierung der Anrechnung als mehrgliedriger Tatbestand im Sinne von Bartels No access
      10. Keine Ergänzung der Anrechnung durch eine ungeschriebene Differenz- (und Agio-) Haftung No access
      11. Kondiktionsansprüche nach Pentz und Kersting No access
        Entreicherung in Höhe des Wertes der Sacheinlage nach Pentz No access
        Entreicherung in Höhe des Kaufpreises nach Kersting No access
        Entscheidung zwischen den divergierenden Auffassungen von Pentz und Kersting No access
        Die verschärfte Haftung der Gesellschaft (§§ 818 Abs. 4, 819 Abs. 1 BGB) No access
        Unterschiedliche Regelung zur Beweislast No access
      12. Voraussetzungen des Lösungsansatzes; Rechtsnatur der Anrechnung No access
        Widerspruch zwischen Bereicherungsanspruch und effektiver Kapitalaufbringung No access
        Gesetzesimmanente Kürzung des Bereicherungsanspruchs No access
        Anknüpfungspunkt: Sachgeschäft No access
        Schutz der Gesellschaft über die Regeln zur Kapitalerhaltung No access
        Konsequenzen bei Höherwertigkeit des Vermögensgegenstandes No access
        Erfüllung der Bereicherungsverbindlichkeit No access
        Problematik bei Teileinzahlung No access
2. 1. Problemstellung No access Pages 182 - 184
  2. 1. Kürzung des anzurechnenden Wertes des Einlagegegenstands um zu hoch bemessenen Betrag No access
    2. Wortlautgetreue Anrechnung (Trennung von Kapitalaufbringung und Kapitalerhaltung) No access
    3. 1. Wortlaut No access
      2. Zweck No access
      3. Vergütung des Mehrbetrags für den Sachübernahmeteil als Residualgröße No access
        Einlage als Residualgröße No access
      4. Stellungnahme im Hinblick auf die Situation bei der verdeckten gemischten Sacheinlage No access
  3. Dogmatische Einordnung No access Pages 193 - 194
  4. 1. Vergleich der bisherigen Rechtsprechung des BGH und der Rechtslage nach MoMiG und ARUG No access
    2. 1. Erstreckung der Kapitalaufbringung auf den Betrag der verdeckten Sacheinlage (Gesamtbetrag) No access
        Schließung der Lücke durch Anwendung der Regeln zur Kapitalerhaltung No access
        Stellungnahme No access
      2. Zwischenergebnis No access
      3. Aktiengesellschaft (§§ 57, 62 AktG) No access
        GmbH (§§ 30, 31 GmbHG) No access
  5. Kongruenzbetrachtung und Ergebnis No access Pages 203 - 204
3. 1. Rechtsfolgen nach altem Recht No access Pages 204 - 206
  2. 1. Analoge Anwendung des § 19 Abs. 4 GmbHG bzw. § 27 Abs. 3 AktG No access
    2. 1. Unwirksamkeit der Vergütungsvereinbarung No access
      2. Grundsätzliche Wirksamkeit der Vergütungsvereinbarung mit entsprechender Kürzung des Anspruchs bei fehlender Werthaltigkeit der Sacheinlage No access
    3. 1. Behandlung als einheitliches Rechtsgeschäft nach den Regeln für Sacheinlagen No access
        Kapitalerhöhung bei der Aktiengesellschaft No access
        Gründung und Kapitalerhöhung bei der GmbH No access
        Stellungnahme/Zwischenergebnis No access
      2. Umqualifizierung der Sacheinlageverpflichtung in eine Bareinlagepflicht No access
      3. Wirksamkeit der nicht offen gelegten Vergütungsabrede? No access
    4. Ergebnis No access
4. 1. Bedürfnis und Sinn für eine Heilung nach neuem Recht No access Pages 218 - 220
  2. Rechtspolitische Bedenken gegen die Zulässigkeit einer Heilung und Stellungnahme No access Pages 220 - 221
  3. 1. Meinungsstand No access
    2. 1. Vor dem Zeitpunkt der Anrechnung No access
        Problem der doppelten causa No access
        Problem des Wertnachweises zum Zeitpunkt der Leistung der verdeckten Sacheinlage No access
      2. Ergebnis No access
5. Heilungsmöglichkeiten bei der Aktiengesellschaft unter Geltung des ARUG No access Pages 228 - 229
6. Minderheitenschutz im Rahmen der Anrechnungslösung No access Pages 229 - 231
1. 1. 1. 1. Die Versicherung der Geschäftsführer gemäß § 8 Abs. 2 S. 1 GmbHG No access
      2. Die Versicherung als „falsche Angabe“ i.S.d. § 82 Abs. 1 Nr. 1 GmbHG No access
      3. Vorsatz No access
      4. Strafmaß; Amtsunfähigkeit No access
      5. Kapitalerhöhung No access
    2. 1. Haftung gemäß § 9a Abs. 1 GmbHG wegen falscher Angaben No access
        Organhaftung gemäß § 43 Abs. 2 GmbHG No access
      2. Haftung gemäß § 823 Abs. 2 BGB i.V.m. § 82 Abs. 1 Nr. 1 GmbHG No access
        Haftung gemäß § 826 BGB No access
  2. 1. Strafbarkeit gemäß § 82 Abs. 1 Nr. 1 GmbHG No access
    2. 1. Haftung gegenüber der Gesellschaft gemäß § 9a Abs. 1 und 2 GmbHG No access
      2. Außenhaftung No access
  3. Rechtnachfolger des Inferenten (§ 16 Abs. 2 GmbHG) No access Pages 240 - 240
  4. 1. Strafbarkeit gemäß § 82 Abs. 1 Nr. 1 GmbHG No access
    2. 1. Haftung auf die Wertdifferenz (Ausfallhaftung) gemäß § 24 GmbHG No access
      2. Schadensersatz gemäß § 9a Abs. 1 und 2 GmbHG No access
  5. 1. Strafbarkeit als Teilnehmer gemäß § 82 Abs. 1 Nr. 1 bzw. 3 GmbHG i.V.m. § 26 bzw. § 27 StGB No access
    2. Zivilrechtliche Haftung gemäß § 280 Abs. 1 S. 1 BGB i.V.m. §§ 611, 675 BGB wegen Beratungspflichtverletzung No access
    3. Schadensersatzpflicht des Notars gemäß § 19 Abs. 1 BNotO wegen Verletzung der Belehrungspflicht (§ 17 BeurkG) No access
2. 1. 1. Strafbarkeit gemäß § 399 Abs. 1 Nr. 1 bzw. 4 AktG No access
    2. 1. Schadensersatzhaftung gegenüber der Gesellschaft gemäß § 48 AktG No access
      2. Außenhaftung gemäß § 823 Abs. 2 BGB i.V.m. § 399 Abs. 1 Nr. 1 AktG No access
  2. 1. Strafbarkeit gemäß § 399 Abs. 1 Nr. 1 AktG No access
    2. 1. Schadensersatzhaftung gemäß § 46 Abs. 1 AktG No access
        Sonstige Ersatzansprüche No access
      2. Außenhaftung No access
  3. Haftung sonstiger Aktionäre No access Pages 246 - 246
  4. Haftung des Kreditinstituts gemäß § 37 Abs. 1 S. 4 AktG No access Pages 246 - 246
  5. Rechtliche Berater/Notare No access Pages 246 - 246
1. 1. Die Unternehmergesellschaft als Rechtsformvariante der GmbH No access Pages 247 - 249
  2. Besonderheiten im Bereich der Kapitalaufbringung No access Pages 249 - 249
  3. Gesetzlicher Ausschluss von Sacheinlagen und Volleinzahlungsgebot No access Pages 249 - 250
  4. 1. Ausschließliches Eingreifen des Sacheinlageverbots im Rahmen der UG-Gründung No access
    2. Eingreifen des Verbots bei Sachkapitalerhöhungen, bei denen die angestrebte Kapitalziffer hinter dem Mindestbetrag des § 5 Abs. 1 GmbHG zurückbleibt No access
    3. Generelles Verbot von Sacheinlagen bis zur Eintragung des Mindeststammkapitals gemäß § 5 Abs. 1 GmbHG No access
    4. Stellungnahme No access
  5. 1. Problemstellung No access
    2. 1. Genereller Ausschluss der verdeckten Sacheinlage No access
      2. Unanwendbarkeit von § 19 Abs. 4 GmbHG; Fortgeltung der früheren Rechtsprechungsgrundsätze zur verdeckten Sacheinlage No access
        Direkte Anwendung von § 19 Abs. 4 GmbHG No access
        Analoge Anwendung von § 19 Abs. 4 GmbHG No access
    3. 1. Bedürfnis nach Zuführung von Gegenständen bzw. Rechten aus dem Vermögen des Inferenten No access
      2. Kein genereller Ausschluss der verdeckten Sacheinlage bei der UG No access
      3. Normzweck des § 19 Abs. 4 GmbHG No access
        Unmittelbare Anwendung des § 19 Abs. 4 GmbHG No access
        Analoge Anwendung des § 19 Abs. 4 GmbHG No access
      4. Einordnung des Verhältnisses von § 19 Abs. 4 GmbHG zu § 5a Abs. 2 S. 2 GmbHG unter systematischen Gesichtspunkten No access
    4. Ergebnis No access
2. 1. 1. Gang der Untersuchung No access
    2. 1. Funktion der Grundfreiheiten (im Allgemeinen) No access
        Bindung des Unionsgesetzgebers No access
      2. Die Niederlassungsfreiheit als Diskriminierungs- und Beschränkungsverbot No access
        Immanente Grenzen der Niederlassungsfreiheit No access
        Aktionärs- und Minderheitenschutz No access
        Stärkung der Rechtssicherheit bei grenzüberschreitenden Kapitalmaßnahmen No access
        Überblick No access
        Regelung zum festen Mindestgrundkapital No access
        Maßgebliche Regelungen zur effektiven Kapitalaufbringung No access
        Absicherung der effektiven Kapitalaufbringung unter der RL 2006/68/EG No access
        Eingriff in die Niederlassungsfreiheit – Prüfungsmaßstab No access
      3. Ergebnis No access
    3. 1. Problemstellung No access
      2. Höchststandard (abschließende Regelung) No access
        Mindeststandard No access
      3. Keine Rechtsvereinheitlichung No access
        Wahrung der Verhältnismäßigkeit durch Mindeststandards No access
        Auslegung der Richtlinie, insbesondere des Art. 11 RL 77/91/EWG No access
      4. Ergebnis No access
    4. 1. Problemstellung No access
      2. Meinungsspektrum No access
      3. Gebot der größtmöglichen praktischen Wirksamkeit (effet utile) No access
        Übertragung auf den Bereich der Kapitalaufbringung No access
        Verbleibendes Sanktionsgefälle No access
      4. Ergebnis No access
    5. 1. Eingriff No access
      2. Rechtfertigung – Prüfungsmaßstab No access
      3. Ergebnis No access
  2. 1. Problemstellung No access
    2. 1. Beschränkter sachlicher Anwendungsbereich des Nachgründungsrechts No access
      2. Beschränkter zeitlicher Anwendungsbereich des Nachgründungsrechts No access
      3. Ergebnis No access
    3. Eigenständigkeit beider Rechtsinstitute No access
    4. Maßgeblichkeit der zeitlichen Abfolge zwischen Eintragung und Einlagengeschäft No access
    5. Ansätze zur Auflösung des Rechtsfolgenkonflikts No access
    6. Stellungnahme und Auswirkungen No access
1. 1. 1. Problemdefinition No access
    2. Wirkung ex nunc No access
    3. Wirkung ex tunc No access
    4. Stellungnahme und Ergebnis No access
  2. 1. Überblick No access
    2. Ausschluss wegen wirksamer Vereinbarung No access
    3. Ausschluss wegen rechtskräftigen Urteils No access
    4. Auswirkungen der Rückwirkung auf laufende Gerichtsverfahren, prozessuale Folgen No access
    5. Reichweite und Auswirkung des Regelungsumfangs von Urteil oder Vereinbarung No access
2. 1. Problemstellung und Überblick über den Meinungsstand No access Pages 313 - 315
  2. Nichtfortführung einer bestimmten Rechtsprechung (Rechtsprechungsänderung) No access Pages 315 - 317
  3. 1. Schutzbereich des Art. 14 Abs. 1 S. 1 GG No access
    2. 1. Enteignung nach Art. 14 Abs. 3 GG No access
      2. Inhalts- und Schrankenbestimmung nach Art. 14 Abs. 1 S. 2 GG – Abgrenzung zwischen Ausgestaltung und Eingriff No access
    3. Rechtfertigung der durch § 3 Abs. 4 EGGmbHG erfolgten Inhalts- und Schrankenbestimmung No access
    4. 1. Echte Rückwirkung bei abgeschlossenem Sachverhalt, Rechtfertigung wegen unklarer und verworrener Rechtslage No access
      2. Fortbestand des Gesamtkomplexes der Ansprüche No access
        Rechtsbeziehungen zwischen Gesellschaft und Gesellschafter No access
        Nachteilige Beeinträchtigung der Rechtsposition Dritter No access
        Verhältnismäßigkeit – teleologische Reduktion No access
  4. Ergebnis No access Pages 329 - 329
1. Der Tatbestand der verdeckten Sacheinlage No access Pages 330 - 331
2. Die Rechtsfolgen der verdeckten Sacheinlage No access Pages 331 - 333
3. Heilung No access Pages 333 - 333
4. Übergangsrecht No access Pages 333 - 334
5. Besonderheiten des Aktienrechts im europäischen Kontext No access Pages 334 - 334
Literaturverzeichnis No access Pages 335 - 352