Das Gebot der Vollwertigkeit im GmbH- und Aktienrecht

Dr. Christina Avvento

doi:10.5771/9783845279985

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Copyright year: 2015
ISBN-Print: 978-3-406-68598-9
ISBN-Online: 978-3-8452-7998-5
Publisher: C.H.BECK Recht - Wirtschaft - Steuern, München
Series: Münchener Universitätsschriften
Volume: 250
Language: German
Pages: 391
Product type: Book Titles

Titelei/Inhaltsverzeichnis No access Pages I - XXVI
Einleitung No access Pages 2 - 2
1. Gegenstand und Ziel der Untersuchung No access
2. Aufbau der Untersuchung No access
1. 1. 1. Der Begriff und die Bedeutung von Stamm- und Grundkapital No access
    2. 1. Garantiefunktion No access
      2. Betriebsmittelfunktion No access
      3. Risiko-/Verlustpufferfunktion No access
      4. Seriositätsschwelle No access
      5. Rechtfertigung des Haftungsprivilegs No access
  2. 1. Die Leistung der Einlage zur freien Verfügung des Geschäftsleiters No access
    2. 1. Verdeckte Sacheinlage No access
      2. Hin- und Herzahlen No access
  3. 1. 1. Die Obergrenze des gebundenen Vermögens No access
      2. Leistung auf Kosten des Stammkapitals (Auszahlung) No access
        Leistung aufgrund des Gesellschaftsverhältnisses ( Dritt geschäft) No access
    2. 1. Die Obergrenze des gebundenen Vermögens No access
      2. Die gegenständliche Reichweite des gebundenen Vermögens No access
  4. Zusammenfassung No access
2. 1. 1. 1. RGZ 133, 393 No access
        RGZ 150, 28 No access
        BGHZ 81, 311 (Helaba-Sonnenring-Entscheidung) No access
        Die „bilanzielle“ Auffassung No access
        Die Substanzschutztheorie No access
      2. Der Standpunkt der Rechtsprechung No access
        Der Standpunkt des Schrifttums No access
      3. Fazit: Keine problemlose Anerkennung einer bilanziellen Betrachtungsweise No access
    2. 1. Der zu entscheidende Sachverhalt No access
        Keine analoge Anwendung von § 43a GmbHG No access
        Bei Unterbilanz keine Darlehensgewährung an Gesellschafter aus gebundenem Vermögen No access
        Möglichkeit ausnahmsweiser Zulässigkeit No access
        Beschränkung auf Darlehensvergabe bei bestehender Unterbilanz No access
        Relevanz des Stehenlassens No access
        Sonderrecht für Cash-Pooling No access
      2. Aktiengesellschaft (AG) No access
      3. Fazit: Die November-Entscheidung begründete erhebliche Schwierig keiten für Cash-Pool-Systeme und Rechtsunsicherheit für die Praxis No access
    3. 1. Die Entwicklungsstufen des MoMiG und die Gesetzesbegründung No access
      2. Der zu entscheidende Sachverhalt No access
        Nachteilsbegriff i. S. v. § 318 Abs. 2, §§ 317, 311 AktG No access
        Verhältnis von §§ 57, 62, 93 Abs. 3 Nr. 1 AktG zu § 311 AktG No access
        Sorgfaltsmaßstab bei Beurteilung der Vollwertigkeit No access
        Kontrollpflicht sowie Informations- und Frühwarnsystem No access
        Der zu entscheidende Sachverhalt No access
        Die zentralen Aussagen des BGH No access
        Der Standpunkt des Schrifttums No access
      3. Der Standpunkt der Rechtsprechung No access
        Die Funktion der Neuregelung in § 30 Abs. 1 Satz 2 Alt. 2 GmbHG No access
        Bilanzielle Betrachtungsweise No access
        Objektiver Beurteilungsmaßstab No access
        Besicherung und Verzinsung No access
        Maßgeblicher Beurteilungszeitpunkt No access
        Alles-oder-nichts-Prinzip No access
        Laufzeit und Kündigungsmöglichkeit No access
        Deckung No access
        Darlegungs- und Beweislast No access
      4. Fazit: Die MoMiG-Neuerungen bringen vorerst für Rechtsprechung und Schrifttum keine Erleichterung in der Rechtsanwendung No access
    4. Ergebnis No access
  2. 1. 1. Der Standpunkt der Rechtsprechung No access
        Der Standpunkt des Schrifttums No access
      2. Bedeutung und wirtschaftliche Grundlage des Cash-Pooling No access
        OLG Hamm und OLG Köln No access
        BGHZ 166, 8 (Cash-Pool) No access
        Der Standpunkt des Schrifttums No access
      3. Der Standpunkt der Rechtsprechung No access
        Der Standpunkt des Schrifttums No access
    2. 1. Verdeckte Sacheinlage No access
        Hin- und Herzahlen No access
      2. Der Standpunkt der Rechtsprechung No access
      3. Verdeckte Sacheinlage No access
        Hin- und Herzahlen No access
        Aufrechnung durch den Gesellschafter No access
        Aufrechnung durch die Gesellschaft No access
        Priester’scher Vollwertigkeitsbegriff No access
        These von der Entbehrlichkeit des Vollwertigkeitskriteriums No access
        Abtretung No access
    3. Ergebnis No access
  3. Zusammenfassung No access
3. 1. Informations-, Sicherungs- und Beweisfunktion der Buchführung No access
  2. 1. 1. Das Anschaffungskostenprinzip No access
      2. Aktivierung des Auszahlungsbetrags als Anschaffungskosten des Disagios No access
        Aktivierung des Nennwerts als Anschaffungskosten des Disagios No access
        Aktivierung des Rückzahlungsbetrags als Anschaffungskosten des Disagios No access
      3. Anschaffungsnebenkosten No access
      4. Un- und minderverzinsliche Darlehensforderungen No access
      5. Das Ausfallrisiko des Darlehensnehmers No access
    2. 1. Der bilanzielle Ausweis von Forderungen im Anlage- oder Umlaufvermögen No access
      2. Der beizulegende Wert No access
        Der anzuwendende Abzinsungssatz No access
        Sonderfall: kurzfristige Darlehensforderungen No access
        Berechnungsbeispiel No access
        Uneinbringliche und zweifelhafte Darlehensforderungen No access
        Die Berücksichtigung von Sicherheiten No access
        Sonderfall: Kreditversicherung (einschließlich Credit- Default-Swap) No access
      3. Die Pauschalwertberichtigung von Forderungen No access
  3. 1. 1. Der Schutzzweck der Bilanzierungsregelungen und die Grundsätze der Kapitalaufbringung No access
      2. Der Schutzzweck der Bilanzierungsregelungen und die Grundsätze der Kapitalerhaltung No access
    2. Die Grundsätze der Zugangsbewertung von Forderungen als Beurteilungsmaßstab für das Merkmal Vollwertigkeit in Kapitalaufbringung und Kapitalerhaltung No access
    3. Die Grundsätze der Folgebewertung von Forderungen als Beurteilungsmaßstab für das Merkmal Vollwertigkeit in Kapitalaufbringung und Kapitalerhaltung No access
  4. Zusammenfassung No access
4. 1. 1. Die Funktion des Merkmals Vollwertigkeit im Recht der Kapitalaufbringung No access
    2. Die Funktion des Merkmals Vollwertigkeit im Recht der Kapitalerhaltung No access
  2. 1. 1. Der Wortlaut der Neuregelungen spricht gegen die Geltung eines Deckungsgebots für Gesellschaftsleistungen mit Kreditcharakter No access
      2. Das Deckungsgebot dient zuvörderst der Erfassung stiller Reserven und gilt daher nicht für Gesellschaftsleistungen mit Kreditcharakter No access
      3. Der bilanziellen Betrachtungsweise ist ein als Drittvergleich zu verstehendes Deckungsgebot bereits immanent No access
      4. Die Begründung zum Regierungsentwurf des MoMiG spricht gegen die Geltung eines Deckungsgebots für aufsteigende Darlehen No access
      5. Der Gesetzgeber hat bewusst von der Geltung des Deckungsgebots für aufsteigende Darlehen abgesehen No access
      6. Das Deckungsgebot gilt nicht für Darlehen zur Erleichterung des Cash-Pooling No access
      7. Gegen die Geltung des Deckungsgebots für Gesellschaftsleistungen mit Kreditcharakter spricht dessen untergeordnete Bedeutung No access
      8. Das Deckungsgebot ist nur auf der Haftungsebene der Geschäftsleitung relevant No access
    2. 1. Die systematische Verortung des Deckungsgebots No access
      2. Der Inhalt des Deckungsgebots No access
  3. 1. Die (Bestimmung der) zu deckende(n) Leistung an den Gesellschafter/Aktionär No access
    2. Der maßgebliche Beurteilungszeitpunkt für das Merkmal Vollwertigkeit No access
    3. 1. Bezugspunkt der Werthaltigkeitsprüfung No access
      2. Objektiver Beurteilungsmaßstab der Werthaltigkeit No access
      3. Die Durchsetzbarkeit des Rückgewähranspruchs No access
      4. Die Solvenz des Gesellschafters/Aktionärs No access
      5. Die Verzinsung des Rückgewähranspruchs No access
      6. Die Bestellung von Sicherheiten No access
      7. Fazit No access
    4. Die Angemessenheit der Gegenleistung No access
    5. 1. Nichtanerkennung eines nur teilweise vollwertigen Rückgewähranspruchs No access
      2. Sachliche Rechtfertigung eines Alles-oder-nichts-Prinzips No access
    6. Der Inhalt der „bilanziellen Betrachtungsweise“ No access
    7. 1. Vereinbarkeit von § 27 Abs. 4 AktG mit Art. 9 Abs. 1 KapRL No access
      2. Vereinbarkeit von § 27 Abs. 4 AktG mit Art. 10 ff. KapRL/ KapRL (neu) No access
      3. Wortlaut und Systematik von § 71a Abs. 1 Satz 1 AktG, Art. 23 KapRL (neu) No access
        Auslegung unter Berücksichtigung englischen Rechts No access
        Merkmal „durch einen Dritten“, Art. 23 KapRL (neu) No access
        Das Hin- und Herzahlen bei Kapitalerhöhungsmaßnahmen als finanzielle Unterstützung im verbleibenden Anwen dungsbereich von § 71a Abs. 1 Satz 1 AktG, Art. 23 KapRL (neu) No access
    8. Ergebnis No access
    9. Exkurs: Stellungnahme zur aktuellen Diskussion zu Debt-Equity-Swaps No access
  4. 1. 1. Grundsätzliches zur Gesellschaftsleistung mit Kreditcharakter No access
      2. Darlehensgewährung aus freiem Vermögen bei nachträglicher Unterbilanz und jederzeit gegebener Vollwertigkeit No access
        Kein relevantes „Stehenlassen“ bei der AG No access
        Kein relevantes „Stehenlassen“ bei der GmbH No access
        Darlehensgewährung aus (grundsätzlich) gebundenem Vermögen bei nachträglichem Verlust der Vollwertigkeit No access
    2. Der maßgebliche Beurteilungszeitpunkt für das Merkmal Vollwertigkeit No access
    3. 1. Bezugspunkt der Werthaltigkeitsprüfung No access
      2. Objektiver Beurteilungsmaßstab der Werthaltigkeit No access
      3. Die Durchsetzbarkeit des Rückgewähr- und des Gegenleistungsanspruchs No access
      4. Die Solvenz des Gesellschafters/Aktionärs No access
      5. Die Verzinsung des Rückgewähranspruchs No access
      6. Die Bestellung von Sicherheiten No access
      7. Fazit No access
    4. Die Angemessenheit der Gegenleistung No access
    5. Das Alles-oder-nichts-Prinzip No access
    6. Der Inhalt der „bilanziellen Betrachtungsweise“ No access
    7. 1. Der Anwendungsbereich von Art. 15 Abs. 1 KapRL: offene und verdeckte Gewinnausschüttungen No access
      2. Vereinbarkeit von § 57 Abs. 1 Satz 3 Alt. 2 AktG mit Art 15 Abs. 1 KapRL No access
    8. Ergebnis No access
  5. 1. Die offensichtlichen Anhaltspunkte fehlender Schuldnersolvenz No access
    2. 1. Solvenzbeurteilung bezogen auf den Zeitpunkt der Darlehensvalutierung No access
      2. Solvenzbeurteilung bezogen auf den Zeitpunkt der Fälligkeit des Rückgewähr- und im Kapitalerhaltungsrecht auch des Gegenleistungs anspruchs No access
    3. Credit-Default-Swaps zur Solvenzbeurteilung No access
    4. 1. Ratingmethodik No access
      2. Kritik an der Verwendung eines externen Ratings und Erwiderung auf die Kritik No access
    5. Weitere Informationsquellen für die Beurteilung der Solvenz des Gesellschafters/Aktionärs (natürliche Personen) No access
  6. Zusammenfassung No access
1. 1. 1. 1. Die Geltung der Business Judgment Rule im GmbHund im Aktienrecht No access
        Die Anwendbarkeit der Business Judgment Rule auf die Vollwertigkeitsbeurteilung No access
        Keine analoge Anwendung der Business Judgment Rule auf die Vollwertigkeitsbeurteilung, aber nur eingeschränkt überprüfbarer Beurteilungsspielraum No access
        Die Grenzen des Beurteilungsspielraums No access
        Die Anforderungen an die Entscheidungs-/Informationsgrundlage No access
        Exkurs: Das Eingehen von Klumpenrisiken als Sorgfaltspflichtverletzung No access
        Eigene Verpflichtung und Aufgabendelegation (intern und extern) No access
      2. Einordnung der Prüf- und Kontrollpflicht: § 43 Abs. 3 GmbHG, § 93 Abs. 3 AktG versus § 42 Abs. 2 GmbHG, § 93 Abs. 2 AktG No access
        Die allgemeine Funktion von covenants No access
        Die Vereinbarung von information covenants und financial covenants No access
        Reaktionsmöglichkeiten im Fall eines event of default No access
    2. Verschulden, § 43 Abs. 1 GmbHG, § 93 Abs. 1 AktG No access
    3. Exkurs: Keine Haftung wegen Verletzung des Kreditvergabeverbots, § 43a GmbHG (analog), § 89 Abs. 5, Abs. 1 AktG (analog) No access
  2. 1. Verhältnis von § 64 Satz 3 GmbHG und § 92 Abs. 2 Satz 3 AktG zu § 30 Abs. 1 GmbHG und § 57 Abs. 1 AktG No access
    2. 1. Zahlung aus dem Gesellschaftsvermögen No access
      2. Zahlung an einen Gesellschafter/Aktionär No access
      3. Der Eintritt der Zahlungsunfähigkeit No access
        Monokausalitätserfordernis? No access
        Die anzuwendende Bewertungsmethode zur Ermittlung der Zahlungs-(un-)fähigkeit No access
        Die relevante Zeitspanne und der erforderliche Wahrscheinlichkeitsgrad für die Ermittlung der Zahlungs-(un-)fähigkeit No access
        Der Beurteilungsspielraum bei Abgabe der Zahlungs-(un-)fähigkeitsprognose No access
    3. Verschulden No access
  3. 1. Verantwortlichkeit des darlehensnehmenden Gesellschafters/ Aktionärs No access
    2. Verantwortlichkeit des Geschäftsleiters No access
  4. 1. 1. Das Verhältnis von § 310 Abs. 1 AktG zu den allgemeinen Haftungstatbeständen No access
        Die Anwendbarkeit von § 310 Abs. 1 AktG im Hinblick auf § 30 Abs. 1 Satz 1 GmbHG, § 57 Abs. 1 Satz 1 AktG No access
        Grenzen des Weisungsrechts des herrschenden Unternehmens No access
        Sorgfaltspflicht des Geschäftsleiters der abhängigen Gesellschaft No access
        Verschulden No access
      2. Die Haftung des Geschäftsleiters des herrschenden Unternehmens, § 309 Abs. 2 AktG (analog) No access
      3. Die Europarechtskonformität von § 291 Abs. 3, § 57 Abs 1 Satz 3 Alt. 1 AktG (Aktienvertragskonzern) No access
    2. 1. Kreditgewährung aus gebundenem Vermögen der abhängigen Gesellschaft als Nachteil No access
        Nachteilsausgleich oder Begründung eines Rechtsanspruchs hierauf No access
        Veranlassung zur nachteilhaften Kreditgewährung No access
        Haftung wegen Verletzung der Berichtspflicht, § 318 Abs. 1, § 317 Abs. 3, Abs. 1, §§ 311, 312 AktG No access
        Haftung wegen Verletzung (konzernspezifischer) Sorgfaltspflichten, § 93 Abs. 2 Satz 1 AktG No access
        Die Europarechtskonformität des faktischen Aktienkonzernprivilegs No access
      2. Die Haftung im faktischen GmbH-Konzern No access
  5. Zusammenfassung No access
2. 1. 1. Pflichtverletzung, § 9a Abs. 1 GmbHG, § 48 Satz 1 AktG No access
    2. Verschulden, § 9a Abs. 3 GmbHG, § 48 Satz 2, § 93 Abs 1 Satz 1 AktG No access
  2. Haftung wegen allgemeiner Sorgfaltspflichtverletzung, § 43 Abs. 2 GmbHG, § 93 Abs. 2 Satz 1 AktG No access
  3. Zusammenfassung No access
1. 1. Die Bestimmung des Merkmals Vollwertigkeit (1. Teil) No access
  2. Die Haftungsrisiken des Geschäftsleiters bei (fehlerhafter) Beurteilung des Merkmals Vollwertigkeit (2. Teil) No access
Literaturverzeichnis No access Pages 366 - 391