Beobachtungs- und Reaktionspflichten der Geschäftsleiter bei aufsteigenden Darlehen und Sicherheiten

Dr. Moritz L. Buchholz

doi:10.5771/9783748935230

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Copyright year: 2023
ISBN-Print: 978-3-8487-7548-4
ISBN-Online: 978-3-7489-3523-0
Publisher: Nomos, Baden-Baden
Series: Heidelberger Schriften zum Wirtschaftsrecht und Europarecht
Volume: 110
Language: German
Pages: 442
Product type: Book Titles

Titelei/Inhaltsverzeichnis No access Pages 1 - 22
1. A. Anlass und Ziel der Untersuchung No access
2. B. Eingrenzung des Untersuchungsgegenstands No access
3. C. Gang der Untersuchung No access
1. 1. 1. 1. Zivilrechtliche Differenzierung No access
    2. 2. Bilanzielle Differenzierung No access
  2. II. Gemeinsamkeit: Aufsteigende Finanzierung als Auszahlung im Sinne des Kapitalerhaltungsrechts No access
2. 1. 1. 1. Erläuterung des Begriffs „Leveraged Buy-Out“ No access
    2. 2. Beispielhafter Ablauf eines LBO und Unterschiede zu einem „klassischen“ Unternehmenskauf No access
    3. 1. a. Relevanz des Ablaufs eines LBO No access
      2. b. Limitation Language als typische Vertragsgestaltung No access
      3. c. Konkreter Bezug zu den nachlaufenden Beobachtungs- und Reaktionspflichten No access
  2. 1. 1. Allgemeiner Überblick zum Cash-Pooling No access
    2. 2. Aufsteigende Sicherheiten und Darlehen im Cash-Pooling No access
  3. 1. 1. Längerfristige Kredite im Konzern No access
    2. 2. Unternehmensanleihen (insbesondere im High-Yield Segment) No access
1. 1. I. Kapitalerhaltung bei der Gesellschaft mit beschränkter Haftung und der Aktiengesellschaft im Überblick No access
  2. II. Das Telos der Kapitalerhaltung No access
2. 1. I. Tatbestandsmerkmal der Auszahlung No access
  2. 1. 1. Auszahlungszeitpunkt bei aufsteigenden Darlehen No access
    2. 1. aa. Zeitpunkt der Bestellung der Sicherheit im engeren Sinne No access
        bb. Zeitpunkt der Verpflichtung zur Bestellung der Sicherheit als Bestellung der Sicherheit im weiteren Sinne No access
        cc. Zeitpunkt der Verwertung der Sicherheit No access
        dd. Zeitpunkt drohender Verwertung No access
        (1) Verschiedene Auszahlungszeitpunkte für Personal- und Realsicherheiten No access
        (2) Einheitliche Betrachtung des Auszahlungszeitpunkts No access
      2. aa. Keine Erforderlichkeit einer bilanziellen Veränderung No access
        bb. Relevanz der vorgelagerten Verpflichtung zur Bestellung der aufsteigenden Sicherheit No access
        cc. Einheitlichkeit des relevanten Auszahlungszeitpunkts für aufsteigende Personal- und Realsicherheiten No access
      3. c. Sonderfall des Gesellschafters als Sicherheitennehmer No access
      4. d. Möglichkeit einer Verschiebung des Auszahlungszeitpunkts durch die Verwendung einer Limitation Language? No access
  3. III. Besonderheit des GmbH-Rechts: Erfordernis der Unterbilanz bei § 30 Abs. 1 S. 1 GmbHG No access
  4. IV. Zusammenfassung der Erkenntnisse zum maßgeblichen Auszahlungszeitpunkt No access
3. 1. 1. 1. Entwicklung und Notwendigkeit des Ausnahmetatbestands No access
    2. 1. a. Anwendbarkeit des Ausnahmetatbestands bei aufsteigenden Sicherheiten No access
      2. b. Prüfungsmaßstab der Inanspruchnahme No access
    3. 1. a. Relevanter Anknüpfungspunkt No access
      2. b. Grundlegendes zur Bewertung der Vollwertigkeit No access
      3. aa. Zahlungsfähigkeit des Gesellschafters No access
        bb. Klumpenrisiko No access
        (1) Erforderlichkeit von Zinsen No access
        (2) Erforderlichkeit einer Avalprovision No access
        dd. Notwendigkeit der Besicherung des Rückgewähranspruchs No access
        ee. Einrichtung eines Informations- und Frühwarnsystems No access
        ff. Struktur der Finanzierung No access
        gg. Zwischenergebnis No access
      4. aa. Handelsbilanzrechtlicher Ansatz No access
        bb. Insolvenzrechtlicher Ansatz No access
        cc. Dreistufiger Ansatz No access
        dd. Konservativer Ansatz No access
        ee. Stellungnahme zur zulässigen Ausfallwahrscheinlichkeit No access
      5. e. Partielle Vollwertigkeit No access
    4. 4. Das Deckungsgebot im Kontext der aufsteigenden Finanzierung No access
  2. II. Erkenntnisse zum Ausnahmetatbestand in § 30 Abs. 1 S. 2 Alt. 2 GmbHG bzw. § 57 Abs. 1 S. 3 Alt. 2 AktG No access
4. 1. I. Prognosegrundlage No access
  2. II. Beurteilungsspielraum hinsichtlich der Bestimmung der Vollwertigkeit No access
  3. III. Anforderungen an die Dokumentation der Prognoseentscheidung No access
1. 1. 1. 1. Erwägungen aus der Konzerninnenfinanzierung, insbesondere zentrales Cash-Management durch Cash-Pooling No access
    2. 2. Das MoMiG No access
    3. 1. a. MPS-Urteil No access
      2. b. Urteil des II. Zivilsenats vom 21.03.2017 No access
  2. 1. 1. Sorgfaltspflicht im engeren Sinne No access
    2. 2. Legalitätspflicht aus der Kapitalerhaltung No access
    3. 3. Pflicht zur Implementierung eines Risikomanagementsystems No access
    4. 1. a. Beobachtungspflicht als Sorgfaltspflicht im engeren Sinne No access
      2. aa. Verzicht und Unterlassen als Auszahlung No access
        bb. Unterscheidung zwischen unbewusstem und bewusstem Unterlassen No access
      3. c. Mögliche Einwände gegen die hier vertretene Ansicht No access
      4. d. Zwischenergebnis No access
  3. 1. 1. Geschäftsleiter des Gesellschafters No access
    2. 2. Aufsichtsratsmitglieder der Gesellschaft No access
2. 1. 1. 1. Der finanzierte Gesellschafter No access
    2. 2. Die Investition No access
    3. 3. Andere Konzerngesellschaften oder Cash-Pool Teilnehmer No access
    4. 1. a. Offenzulegende Unterlagen No access
      2. b. Übertragung auf die aufsteigende Finanzierung und Stellungnahme No access
  2. 1. 1. a. Vertragliche Nebenpflicht No access
      2. b. Treu und Glauben No access
      3. c. Gesellschaftsrechtliche Treuepflicht No access
      4. d. Verbot existenzvernichtender Eingriffe No access
      5. e. Kapitalerhaltungsregeln No access
      6. f. Konzernrecht No access
      7. g. Kontrollrecht der Gesellschafter in einer GbR No access
      8. h. Zwischenergebnis No access
    2. 1. aa. Vertragliches Informationsrecht der Gesellschaft No access
        bb. Vertragliche Informationspflicht des Gesellschafters No access
        cc. Vorgaben für professionelle Kreditgeber No access
        dd. Auswertung der theoretischen Überlegungen No access
      2. aa. Cash-Pooling No access
        bb. Aufsteigende Sicherheiten bei Akquisitions- und Konsortialfinanzierungen No access
      3. c. Zwischenergebnis No access
    3. 1. a. Gleichzeitige Mitgliedschaft in der Geschäftsleitung des Gesellschafters und der Gesellschaft No access
      2. b. Insiderrecht der MMVO No access
      3. c. Zugang zu Informationen über andere Konzerngesellschaften und Zulässigkeit der Weitergabe No access
      4. d. Zwischenergebnis No access
  3. 1. 1. Faktoren für die zeitliche Informationsdichte No access
    2. 2. Informationsdichte bei professionellen Kreditgebern als Vergleichsmaßstab No access
    3. 3. Umsetzung in der Praxis der aufsteigenden Finanzierungen No access
3. 1. 1. 1. Mögliche Ereignisse No access
    2. 2. Relevante Veränderungen für professionelle Kreditgeber No access
    3. 3. Auslöser für Reaktionen in der Praxis der aufsteigenden Finanzierungen No access
    4. 4. Würdigung der vorgeschlagenen Ereignisse No access
  2. 1. 1. a. Gesetzliches Kündigungsrecht No access
      2. b. Vertraglich vereinbartes Kündigungsrecht No access
      3. c. Praktikabilität No access
    2. 2. Nachbesicherung des Rückgewähranspruchs No access
    3. 3. Fälligstellung und Durchsetzung des Rückgewähranspruchs No access
    4. 4. Temporäre Aussetzung im Cash-Pool No access
    5. 5. Einwirkung auf die Parteien der Finanzierung No access
    6. 6. Kontaktaufnahme zu einem Kreditinstitut oder zu anderen Drittparteien No access
    7. 7. Vertiefte Prüfung No access
  3. III. Ausgestaltung der Reaktionsmöglichkeiten in der Praxis der aufsteigenden Finanzierungen No access
4. 1. 1. 1. Möglichkeit der Auslagerung No access
    2. 1. a. Relevante Schwelle und Faktoren für die Einrichtung No access
      2. b. Ausgestaltung des Informations- und Frühwarnsystems No access
  2. II. Ermessenspielraum der Geschäftsleiter No access
  3. III. Vorschlag für eine Mindestausprägung No access
  4. IV. Ergebnis No access
1. 1. 1. 1. a. Keine Vereinbarung von Informationsmöglichkeiten No access
      2. b. Nicht- oder Fehlgebrauch eingeräumter Informationsmöglichkeiten No access
      3. c. Nicht- oder Falschverwertung einer Information über den Gesellschafter No access
    2. 1. a. Unangemessene bzw. falsche Reaktion No access
      2. b. Keine Reaktion No access
      3. c. Vereinbarungen über Reaktionsmöglichkeiten im Vorfeld No access
    3. 3. Beweislast hinsichtlich der Einhaltung der Pflichten No access
    4. 4. Verschulden No access
    5. 5. Schaden und Kausalität No access
  2. 1. 1. a. Allgemeine Anspruchsvoraussetzungen No access
      2. b. Übertragung auf Verstöße gegen die Beobachtungs- und Reaktionspflichten No access
    2. 2. Konzernrechtliche Haftung No access
    3. 3. Deliktsrechtliche Haftung No access
2. 1. I. Enthaftende Weisungen der Gesellschafter einer GmbH No access
  2. II. Hauptversammlungsbeschlüsse und Weisungen bei der Aktiengesellschaft No access
  3. III. Praktikabilität der Enthaftung durch den Gesellschafter No access
3. 1. 1. 1. a. Bisherige Erscheinungsform in der Praxis No access
      2. b. Funktion und Entstehung No access
      3. c. Interessenlage bei Verwendung einer Limitation Language No access
    2. 1. a. Auswirkungen der Rechtsprechung zum Auszahlungszeitpunkt No access
      2. b. Exkurs: Insolvenzfestigkeit der Limitation Language No access
      3. c. Zusammenfassung der Erkenntnisse No access
    3. 1. a. Status quo in der Finanzierungspraxis No access
      2. aa. Die kapitalerhaltungsrechtliche Limitation Language No access
        (1) Praktische Umsetzbarkeit einer die Beobachtungs- und Reaktionspflichten einbeziehenden Limitation Language No access
        (2) Konkreter Gestaltungsvorschlag für eine die Beobachtungs- und Reaktionspflichten einbeziehende Limitation Language No access
        cc. Einbeziehung der Insolvenzverursachungshaftung und Anwendbarkeit der Limitation Language in der Insolvenz No access
    4. 4. Zukunftsfähigkeit der Limitation Language No access
  2. 1. 1. Haftungsfreistellung durch die Gesellschaft No access
    2. 2. Haftungsfreistellung durch den Gesellschafter oder (konzernangehörige) Dritte No access
  3. III. Einführung eines Informations- und Frühwarnsystems No access
  4. 1. 1. Vermeidung von Beobachtungs- und Reaktionspflichten durch Abschluss eines Beherrschungs- oder Gewinnabführungsvertrags? No access
    2. 2. Enthaftende Weisungen des herrschenden Unternehmens? No access
    3. 3. Verbesserung der Informations- und Reaktionsmöglichkeiten im Vertragskonzern? No access
    4. 4. Sonstige zu berücksichtigende Vor- und Nachteile des Abschlusses eines Beherrschungs- oder Gewinnabführungsvertrags No access
    5. 5. Fazit zum Abschluss eines Beherrschungs- oder Gewinnabführungsvertrags No access
  5. 1. 1. Abschluss einer D&O-Versicherung No access
    2. 1. a. Mögliche Strukturierungen No access
      2. b. On-Lending No access
4. 1. I. Abschluss eines Beherrschungs- oder Gewinnabführungsvertrags No access
  2. 1. 1. Zusammenführung des Kreditnehmers und des Sicherheitengebers zu einer wirtschaftlichen Einheit No access
    2. 1. a. Debt-Push-Down No access
      2. b. Step-up No access
5. 1. I. Umsetzbare Maßnahmen beim LBO No access
  2. II. Umsetzbare Maßnahmen beim Cash-Pooling No access
  3. III. Umsetzbare Maßnahmen bei sonstigen aufsteigenden Finanzierungen No access
1. A. Grundlagen und Bezug zur Finanzierungspraxis No access
2. B. Die aufsteigende Finanzierung vor dem Hintergrund von § 30 GmbHG, § 57 AktG No access
3. C. Der Pflichtenkanon der Geschäftsleiter nach Ausreichung einer aufsteigenden Finanzierung No access
4. D. Haftungsrisiken der Geschäftsleiter und Möglichkeiten der Haftungsminimierung No access
Anhang: Beispiel für eine Limitation Language No access Pages 397 - 402
Literaturverzeichnis No access Pages 403 - 442