Die Gesellschafterhaftung in der GmbH nach dem MoMiG und ihre Übertragbarkeit auf EU-Auslandsgesellschaften

Michaela Balke

doi:10.5771/9783845244143

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Publication year: 2013
Publication date: 13.03.2013
ISBN-Print: 978-3-8487-0092-9
ISBN-Online: 978-3-8452-4414-3
Publisher: Nomos, Baden-Baden
Series: Studien zum Gesellschaftsrecht
Volume: 3
Language: German
Pages: 414
Product type: Book Titles

Titelei/Inhaltsverzeichnis No access Pages 2 - 6
Vorwort No access Pages 7 - 8
Inhaltsverzeichnis No access Pages 9 - 20
Abkürzungsverzeichnis No access Pages 21 - 22
1. 1. Verbindung zwischen Haftungsbeschränkung und einem gesetzlich festgelegten Mindestmaß an Risikoteilhabe der Gesellschafter No access Pages 23 - 27
  2. Grundsäulen: Gesetzliches Mindestkapital, Kapitalaufbringung und Kapitalerhaltung No access Pages 27 - 28
2. Problemstellung No access Pages 28 - 30
3. Gegenstand der Arbeit No access Pages 30 - 32
4. Gang der Darstellung No access Pages 32 - 34
1. 1. 1. Funktion des Mindestkapitals im Gefüge des Kapitalschutzsystems No access
    2. Absenkung der Mindestkapitalziffer No access
    3. Einführung der Unternehmergesellschaft (haftungsbeschränkt) No access
  2. Reale Kapitalaufbringung und Gebot der Kapitalerhaltung No access Pages 40 - 41
  3. 1. 1. Berücksichtigung des Vorsichtsprinzips No access
      2. Die durch das BilMoG neu eingeführte Ausschüttungsund Abfindungssperre des § 268 Abs. 8 HGB No access
    2. Verknüpfung der gesellschaftsrechtlichen Kapitalschutzmit den Bilanzvorschriften No access
    3. 1. Die „Bilanzphilosophie“ der IAS/IFRS No access
      2. Einführung der IAS/IFRS als „europäisches Bilanzrechtssystem“ und Abkehr vom deutschen HGBBilanzrecht No access
2. 1. Die Rechtsprechung des EuGH zur Niederlassungsfreiheit No access Pages 51 - 54
  2. 1. 1. SLIM-Arbeitsgruppe No access
      2. High Level Group of Company Experts No access
      3. Aktionsplan der EU-Kommission und Machbarkeitsstudie No access
    2. Verzicht auf eine grundlegende Reform der Kapitalrichtlinie No access
3. 1. 1. Insolvenzanfälligkeit und Missbrauch der Rechtsform No access
    2. Stärkung der Wettbewerbsfähigkeit No access
  2. 1. Der Entwurf des MindestKapG No access
    2. Reformvorschläge vor dem MoMiG No access
    3. Der Gesetzentwurf zum MoMiG No access
1. 1. 1. Grundsatz No access
    2. 1. Rechtslage vor Inkrafttreten des MoMiG No access
        Gesetzgeberische Begründung zu und kritische Auseinandersetzung mit der Einführung des § 19 Abs. 5 GmbHG No access
        Vereinbarung über das „Hin- und Herzahlen“ No access
        Vollwertiger und jederzeit fälliger Rückgewähranspruch No access
        Offenlegung gegenüber dem Registergericht No access
        Subsidiarität gegenüber § 19 Abs. 4 GmbHG No access
        Rechtsfolgen No access
      2. Rechtslage vor Inkrafttreten des MoMiG No access
        Tatbestandsvoraussetzungen No access
        Rechtsfolgenanordnung No access
      3. Erscheinungsformen von Cash Pool-Gestaltungen No access
        Kapitalaufbringung im Cash Pool vor MoMiG No access
        Abgrenzung zwischen verdeckter Sacheinlage und „Hin- und Herzahlen“ in Cash Pool-Situationen No access
        Bewertung im Lichte der Reformansatzes des MoMiG-Gesetzgebers No access
  2. 1. Kaduzierung gem. § 21 GmbHG und Verwertung des kaduzierten Geschäftsanteils gem. § 23 GmbHG No access
    2. Haftung der Rechtsvorgänger gem. § 22 GmbHG No access
    3. Ausfallhaftung der Mitgesellschafter gem. § 24 GmbHG No access
  3. Zusammenfassung der Ergebnisse zu § 4 No access Pages 95 - 97
2. 1. 1. 1. Bestimmung des geschützten Gesellschaftsvermögens No access
      2. Unterbilanz No access
      3. Überschuldung No access
    2. 1. Bilanzielle Betrachtungsweise und Drittvergleich No access
        Verbot von realen Vermögensminderungen bei Bestehen einer Unterbilanz No access
        Fortgeltung der Grundsätze nach Inkrafttreten des MoMiG – Vollwertigkeitsgebot aus § 30 Abs. 1 S. 2 Alt. 2 GmbHG No access
      2. Bilanzielle Betrachtungsweise No access
        Die Entscheidung des BGH vom 24. November 2003 No access
        Bewertungsmaßstäbe für die Vollwertigkeit No access
        Ausreichende Besicherung als notwendige Voraussetzung der Vollwertigkeit? No access
        Pflicht zur angemessenen Verzinsung No access
        Besonderheiten im Cash Pool No access
      3. Bilanzielle Betrachtungsweise No access
        Übertragung der Kriterien der „November“- Entscheidung No access
        Übertragbarkeit der Kriterien aus § 30 Abs. 1 S. 2 Alt. 2 GmbHG No access
        Zeitpunkt der Auszahlung - Bestellung der Sicherheit oder Zeitpunkt ihrer Verwertung? No access
    3. 1. Grundsätzlich: Leistungen an Gesellschafter No access
      2. Dritte mit einer gesellschafterähnlichen Stellung No access
        Zurechnung aufgrund eines rechtlichen Näheverhältnisses No access
        Zurechnung aufgrund persönlicher Bindungen zwischen Gesellschafter und Zuwendungsempfänger No access
        Rechtslage im Vertragskonzern No access
        Anwendung der §§ 30, 31 GmbHG im faktischen Konzern No access
        Kritische Würdigung der Zurechnung bei Einflussnahme eines Gesellschafters auf einen Dritten No access
  2. 1. Leistungsverbot No access
    2. 1. Grundsatz No access
        Haftung von Gesellschafter und Dritten in Treuhandfällen No access
        Haftung bei Leistung an einen Dritten No access
      2. Art und Inhalt des Erstattungsanspruchs No access
      3. Fortbestehen des Anspruchs trotz „nachhaltiger Wiederauffüllung des Stammkapitals“ No access
    3. 1. Subsidiarität No access
        Art und Umfang der solidarischen Mithaftung No access
      2. Verschuldenshaftung der Mitgesellschafter No access
  3. Zusammenfassung der Ergebnisse zu § 5 No access Pages 155 - 158
3. 1. 1. 1. Rechtsprechungsgrundsätze, §§ 30, 31 GmbHG analog No access
      2. Novellenregeln No access
      3. Verhältnis von Rechtsprechungs- und Novellenregeln No access
    2. 1. Finanzierungsfolgenverantwortung No access
      2. Insolvenzreife No access
        Kreditunwürdigkeit No access
      3. Zeitpunkt und Dauer der Verhaftung No access
  2. 1. Inhalt der Neuregelung im Überblick No access
    2. 1. Beibehaltung der Finanzierungsfolgenverantwortung - Verhaftung wegen Finanzierung bei vermuteter Krise No access
      2. Missbrauch der Haftungsbeschränkung No access
      3. Aus dem Näheverhältnis folgende Finanzierungszuständigkeit des Gesellschafters als Legitimationsgrundlage No access
    3. 1. Gesellschafterdarlehen und ihnen gleichgestellte Forderungen No access
        Der Grundfall eines gesellschafterbesicherten Drittdarlehens und seine Rechtsfolgen im neuen Recht No access
        Der Sonderfall der doppelbesicherten Drittdarlehen No access
        Rechtslage bis zum 1. November 2008 No access
        Gesetzgebungsprozess des MoMiG zur Nutzungsüberlassung No access
        Verhältnis des Wahlrechts aus § 135 Abs. 3 InsO zu den Wahlrechten der §§ 103 ff. InsO No access
        Isolierte Anfechtbarkeit der Nutzungsentgelte No access
      2. Erfasste Gesellschaften No access
        Übertragung des Geschäftsanteils No access
        Abtretung der Darlehensforderung No access
        Inanspruchnahme Dritter im Kapitalersatzrecht No access
        Inanspruchnahme Dritter auf der Grundlage des neuen Rechts No access
        Sanierungsprivileg No access
        Kleingesellschafterprivileg No access
    4. 1. Subordination der Forderungen nach § 39 Abs. 1 Nr. 5 InsO No access
      2. Anfechtung nach § 135 Abs. 1 InsO bzw. §§ 6, 6a AnfG No access
      3. Passivierung von Gesellschafterdarlehen im Überschuldungsstatus, § 19 Abs. 2 InsO No access
  3. Zusammenfassung der Ergebnisse zu § 6 No access Pages 212 - 215
4. 1. 1. Haftung im qualifiziert faktischen Konzern No access
    2. 1. „Bremer Vulkan“ und „KBV“ No access
      2. „Trihotel“ und „GAMMA“ No access
    3. 1. Schutzlücken des bestehenden Kapitalschutzsystems No access
      2. Anerkennung eines Bestandsinteresses der Gesellschaft No access
        Verletzung innergesellschaftlicher (Treu-)Pflichten No access
        Sorgfaltshaftung der Gesellschafter als Quasi- Geschäftsführer No access
        Umsetzung durch die Rechtsprechung No access
      3. Durchgriffshaftung No access
        Schadensersatzhaftung nach § 826 BGB No access
        Würdigung No access
  2. 1. 1. Abhängigkeit der Gesellschaft keine notwendige Voraussetzung der Existenzvernichtungshaftung No access
      2. Planmäßiger Vermögensentzug No access
        Vermögenszufluss beim Gesellschafter nicht erforderlich No access
        Abzug von Finanzmitteln oder anderen Vermögensgegenständen No access
        Verlagerung von Erwerbschancen oder Überbürdung sämtlicher Risiken (sog. „Aschenputtel“-Konstellationen) No access
      3. Insolvenzeintritt oder Insolvenzvertiefung als Folge des existenzvernichtenden Eingriffs No access
      4. Kausalität No access
      5. Verschulden No access
      6. Keine Subsidiarität der Existenzvernichtungshaftung gegenüber der Haftung aus §§ 30, 31 GmbHG No access
    2. 1. Anspruchsinhaber No access
      2. Der eingreifende Gesellschafter No access
        Haftung von Mitgesellschaftern No access
        Haftung von sonstigen Beteiligten No access
      3. Auf der Grundlage des Durchgriffshaftungsmodells No access
        Schaden der Gesellschaft No access
        Haftungsbegrenzung No access
    3. Verteilung der Darlegungs- und Beweislast No access
    4. Konkurrenzen No access
  3. Zusammenfassung der Ergebnisse zu § 7 No access Pages 268 - 270
1. 1. 1. Inhalt und Schranken der Niederlassungsfreiheit nach Art. 49 ff. AEUV No access
    2. 1. Daily Mail No access
      2. Centros No access
      3. Überseering No access
      4. Inspire Art No access
      5. Sevic No access
      6. Cartesio No access
    3. 1. Klare Unterscheidung zwischen Zuzugs- und Wegzugsszenarien No access
      2. Niederlassungsfreiheit als Kollisionsnorm mit rein negatorischem Charakter No access
  2. 1. Entwurf zur Sitzverlegungsrichtlinie No access
    2. Gemeinschaftsrechtlichen Regelung zum Gesellschaftskollisionsrecht? No access
  3. 1. Rom-Verordnungen No access
    2. 1. Bestimmung des Mittelpunkts der hauptsächlichen Interessen No access
      2. Zuständigkeitsverteilung durch die EuInsVO No access
  4. 1. 1. Sitz- und Gründungstheorie No access
      2. Die Rechtsprechung des BGH zum Gesellschaftskollisionsrecht No access
    2. Neufassung des § 4a GmbHG durch das MoMiG – Einführung der Gründungstheorie für die deutsche GmbH? No access
    3. Kodifikation des Gesellschaftskollisionsrechts – de lege ferenda No access
2. 1. 1. Reichweite des Gesellschaftsstatuts No access
    2. Einordnung der Kapitalaufbringungsvorschriften No access
    3. Einordnung der Kapitalerhaltungsvorschriften No access
    4. Zwischenergebnis No access
  2. 1. Grundsätzlich: Geltung der Niederlassungsfreiheit und damit Gründungsrechtsanknüpfung No access
    2. 1. Anwendung des Gründungsstatuts auf alle Gründungsvorschriften No access
      2. Einheitliche Anwendung des Gründungsstatuts No access
        Der Ansatz von Altmeppen und Wilhelm No access
        Beschränkung der Niederlassungsfreiheit No access
        Vorbehalt des ordre public nach Art. 52 AEUV No access
        Rechtfertigung aufgrund der „Gebhard“-Formel No access
        Missbrauchsausnahme No access
      3. Zwischenergebnis No access
  3. Zusammenfassung der Ergebnisse zu § 9 No access Pages 324 - 326
3. 1. 1. Meinungsstand zur Altregelung No access
    2. 1. Der Ansatz des nationalen Gesetzgebers im Rahmen des MoMiG No access
      2. Grundlagen der kollisionsrechtlichen Qualifikation No access
        Anwendungsvorrang der Bestimmungen des gemeinschaftsrechtlichen Kollisionsrechts No access
        Qualifikation des Rechts der Gesellschafterdarlehen im Rahmen der EuInsVO No access
  2. 1. 1. Begriff der Beschränkung im Rahmen von Art. 49 AEUV No access
      2. Reduktion des Schutzbereichs der Niederlassungsfreiheit im Lichte der „Keck“-Rechtsprechung No access
      3. Bewertung No access
    2. Beschränkung des Schutzbereichs der Niederlassungsfreiheit durch die EuInsVO No access
    3. 1. Berücksichtigung der Einrede aus Art. 13 EuInsVO No access
      2. Verhaftung als gesellschaftsrechtliche Vorfrage? No access
  3. Zusammenfassung der Ergebnisse zu § 10 No access Pages 346 - 348
4. 1. 1. 1. Perplexität der Sichtweise des MoMiG-Gesetzgebers No access
      2. Kritische Auseinandersetzung mit den Begründungsansätzen des Schrifttums No access
    2. 1. Berücksichtigung der unveränderten Legitimationsgrundlagen der Existenzvernichtungshaftung trotz veränderter Anspruchsgrundlage No access
      2. Gemeinschaftlich autonome Auslegung nach Maßgabe der Rom II-Verordnung No access
      3. Zwischenergebnis No access
    3. Gesellschaftsrechtliche Qualifikation No access
  2. 1. Beschränkung der Niederlassungsfreiheit No access
    2. 1. Keine Rechtfertigung durch Sonderanknüpfung No access
        Rechtfertigung über den Vorbehalt des ordre public? No access
      2. Geeignetheit der Existenzvernichtungshaftung No access
        Erforderlichkeit der Existenzvernichtungshaftung No access
    3. Ergebnis No access
  3. Zusammenfassung der Ergebnisse zu § 11 No access Pages 369 - 370
5. Zusammenfassung der Ergebnisse des dritten Teils No access Pages 370 - 376
Literaturverzeichnis No access Pages 377 - 414