Das Arbeitszeugnis im Lichte des Datenschutzrechts

Dr. Sebastian Rombey

doi:10.5771/9783748923626

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Bibliographic data

Copyright year: 2021
ISBN-Print: 978-3-8487-7978-9
ISBN-Online: 978-3-7489-2362-6
Publisher: Nomos, Baden-Baden
Series: Schriften des Instituts für Arbeits- und Wirtschaftsrecht der Universität zu Köln
Volume: 135
Language: German
Pages: 476
Product type: Book Titles

Titelei/Inhaltsverzeichnis No access Pages 1 - 28
1. A) Anlass der Untersuchung und Einführung in die zentralen Fragestellungen No access
2. 1. I. Im Rahmen der Zeugniserteilung No access
  2. II. Im Rahmen vermeintlich geklärter Haftungsfragen No access
3. 1. I. Ursachenforschung zur abnehmenden Bedeutung des Zeugnisses (§ 2) No access
  2. II. Die Grundsätze der Zeugniserteilung auf dem Prüfstand (§ 3) No access
  3. III. Übertragbarkeit zeugnisrechtlicher Wertungen auf das Datenschutzrecht (§ 4) No access
  4. IV. Haftungsfragen des Zeugnisrechts arbeitsrechtlich gedacht (§ 5) No access
  5. V. Haftungsfragen des Zeugnisrechts datenschutzrechtlich gedacht (§ 6) No access
  6. VI. Zusammenfassung in 20 Thesen (§ 7) No access
1. 1. 1. 1. Das Arbeitszeugnis als Gebilde germanischer Rechtsordnungen No access
    2. 2. Schwächen alternativer Arbeitszertifikate und Referenzschreiben No access
    3. 3. Aufstrebende Alternative mit hohen Rechtsrisiken: Die Komplementärauskunft No access
  2. 1. 1. Interessen des Zeugnisausstellers No access
    2. 2. Interessen des zu beurteilenden Arbeitnehmers No access
    3. 3. Interessen des potentiellen künftigen Neuarbeitgebers No access
    4. 4. Folgerung: Interessenkonflikt als Keimzelle aller Zeugnisstreitigkeiten No access
  3. 1. 1. Bedeutungsverlust liegt in der Natur der Sache No access
    2. 2. Variabilität der Bedeutungskurve No access
    3. 3. Komplementärauskünfte als begünstigender Faktor der Bedeutungskrise No access
    4. 4. Die Mär vom unverändert hohen Stellenwert des Arbeitszeugnisses No access
  4. 1. 1. Grundlegung No access
    2. 1. a) Studie von Huesmann No access
      2. b) Studien der Plattform statista No access
      3. aa) Aufwand No access
        bb) Nutzen No access
        cc) Mängel des Erstellungsprozesses No access
        dd) Mängel des Auswertungsprozesses No access
        ee) Implikationen der Studie No access
      4. d) Folgerung: Die Erosion des Zeugnisses ist auch durch die Praxis bedingt No access
    3. 3. Effektivität der rechtlichen Rahmenbedingungen (§§ 109 GewO, 630 BGB) – eine normativ-präskriptive Betrachtung No access
    4. 4. Folgerung No access
  5. 1. 1. Grundlegung No access
    2. 1. a) Die Studien von Weuster und Huesmann im Direktvergleich No access
      2. b) Studie von Münch No access
      3. c) Studie von Sende, Galais und Dahl No access
      4. d) In der Begründung nur in Ansätzen nachvollziehbare Haltung des BAG No access
      5. e) Studie von Grau und Watzka No access
      6. f) Neueste Erkenntnisse der Studie von Sende, Moser und Galais No access
    3. 3. Folgerung: Bestnoteninflation als Indikator des Bedeutungsverlustes No access
  6. 1. 1. a) Der Abkehrschein der Bergarbeiter No access
      2. b) Die Kundschaft der Handwerksgesellen No access
      3. c) Die Urkunde des Gesindes No access
      4. d) Die Vorläufer des Zeugnisses als sicherheitspolitische Notwendigkeit des 16. bis 18. Jahrhunderts No access
      5. e) Das Arbeitszeugnis als wirtschafts- und sozialpolitische Forderung des beginnenden 19. Jahrhunderts No access
      6. f) Der Ursprung der heutigen Zeugnisnormen No access
      7. g) Heutiger Standort des Zeugnisanspruchs: historisch wie systematisch stimmig No access
    2. 2. Folgerungen No access
2. B) Ein erstes Zwischenergebnis No access
1. 1. 1. 1. Abgrenzungsprobleme zwischen § 630 BGB und § 109 GewO No access
    2. 2. Auswirkungen auf den zu beschreitenden Rechtsweg No access
  2. II. Doppelte Zielsetzung: Lückenlose Abbildung der Erwerbsbiographie dient Arbeitnehmern und Arbeitgebern gleichermaßen No access
  3. III. Schuldner des Zeugnisanspruchs No access
  4. IV. Ort der Zeugniserteilung No access
  5. 1. 1. a) Beurteilungsspielraum des Arbeitgebers, § 315 BGB No access
      2. b) Wahlrecht zwischen einfachem und qualifiziertem Zeugnis No access
    2. 2. Zwischenzeugnis No access
    3. 3. Bindungswirkungen No access
  6. 1. 1. Wohlwollen No access
    2. 2. Wahrheit No access
    3. 3. Vollständigkeit und Einheitlichkeit No access
    4. 4. Transparenzgebot und Geheimzeichenverbot, § 109 Abs. 2 GewO No access
    5. 1. a) Erstreckung der Schriftform auf das Dienstzeugnis im Beamtenverhältnis No access
      2. b) Mut zur Öffnung der Zeugniserteilung für die elektronische Form No access
      3. c) Die Form als Aushängeschild des Inhalts: weitere Anforderungen No access
    6. 1. a) Erstens: Kein Recht zur Lüge bei gleichzeitiger Pflicht zum Wohlwollen No access
      2. b) Zweitens: Keine Lücke beredten Schweigens No access
      3. c) Aber: Eingeschränkte parteiliche Dispositionsfreiheit über den Zeugnisanspruch No access
  7. 1. 1. a) Überschrift nur bei Verkehrsüblichkeit No access
      2. b) Personaldaten, soweit sie zur Identifikation notwendig sind No access
      3. c) Art und Dauer der Tätigkeit No access
      4. d) Erwähnung von Fehlzeiten, Unterbrechungen oder Freistellung nur ausnahmsweise No access
      5. e) Erwähnung der Beendigungsumstände nur auf „Wunsch“ des Arbeitnehmers No access
      6. f) Übergeordneter Maßstab: Möglichst genaues, vollständiges und umfassendes Bild No access
    2. 1. a) Leistung No access
      2. b) Verhalten bzw. Führung im Arbeitsverhältnis No access
      3. c) Gleichwertigkeit der Beurteilungskriterien und Unabhängigkeit voneinander No access
      4. d) Exkurs: Mindestdauer des Arbeitsverhältnisses No access
    3. 1. a) Analogieschluss zu den §§ 119 ff. BGB verbietet sich No access
      2. b) Maßgeblichkeit der Kenntnis von der Unrichtigkeit des Zeugnisinhalts No access
      3. c) Überdies: Erfordernis wesentlicher Unrichtigkeiten des Zeugnisinhalts No access
      4. d) Dogmatische Einordnung: Pflicht oder Obliegenheit zur Korrektur? No access
2. B) Ein zweites Zwischenergebnis No access
3. C) Hinführung: Das Recht des Beschäftigtendatenschutzes als Ansatz zur Besserung No access
1. 1. I. Bestimmte Zeugnisangaben als Eingriffe in das informationelle Selbstbestimmungsrecht des Beschäftigten aus Art. 2 Abs. 1 i.V.m. Art. 1 Abs. 1 GG No access
  2. II. Bestimmte Zeugnisangaben als Eingriffe in das Recht auf Schutz personenbezogener Daten aus Art. 8 GrCh No access
2. 1. 1. 1. Europarechtliche Dimension: Die DS-GVO samt Öffnungsklausel für Datenverarbeitungen „im Beschäftigungskontext“ No access
    2. 2. Nationale Dimension: Das BDSG samt Regelungsspielräumen No access
  2. II. Geeignet zur Systembeschreibung: Das „Verbot mit Erlaubnisvorbehalt“ No access
3. 1. 1. 1. Vergleichbarkeit mit dem arbeitgeberseitigen Fragerecht No access
    2. 2. Vergleichbarkeit mit Regelbeurteilungen im Arbeits- und Dienstverhältnis No access
    3. 1. (1) Art. 2 Abs. 1 DS-GVO als Ausgangspunkt No access
        (2) § 1 Abs. 1 S. 2 BDSG: Orientierung an der DS-GVO No access
        (3) § 26 Abs. 7 BDSG: Erweiterung „für Zwecke des Beschäftigungsverhältnisses“ No access
        (4) Keine Tatbestandskongruenz zwischen den §§ 109 GewO, 630 BGB und dem BDSG No access
        bb) Personenbezogene Daten im Arbeitszeugnis No access
        cc) Verarbeitung eben dieser personenbezogenen Zeugnisdaten en détail No access
      2. b) Persönlicher Anwendungsbereich No access
      3. c) Verantwortlichkeit des zeugniserteilenden Arbeitgebers No access
      4. d) Folgerung und Überleitung: Geltung des datenschutzrechtlichen Verbotsprinzips No access
  2. 1. 1. aa) Abstrakt: Verarbeitung für „Zwecke des Beschäftigungsverhältnisses“ und Notwendigkeit einer sekundärrechtlich vorgezeichneten, extensiven Interpretation No access
        bb) Konkret für das Endzeugnis: Datenverarbeitung „nach Begründung des Beschäftigungsverhältnisses für dessen Beendigung“ No access
        cc) Konkret für das Zwischenzeugnis: Datenverarbeitung „zur Durchführung des Beschäftigungsverhältnisses“ No access
      2. aa) Freiwilligkeit als Ausgangspunkt No access
        bb) Die Ausübung des Zeugnisanspruchs als Einwilligung? No access
        cc) Der „Wunsch“ auf Aufnahme eines bestimmten Datums in das Zeugnis als Einwilligung? No access
        dd) Folgerung: Die Einwilligung als bloß rudimentäres Rechtfertigungsinstrument No access
      3. aa) Die Betriebsvereinbarung als allein „abstraktes“ Rechtfertigungsinstrument No access
        bb) Beachtung des Mitbestimmungsrechts aus § 94 Abs. 2 BetrVG bei der Aufstellung allgemeiner Beurteilungsgrundsätze No access
        cc) Folgerung: Betriebsvereinbarungen sind nur bedingt zielführend No access
      4. aa) Vierstufiges Abwägungsschema grundrechtssystematischer Prägung No access
        bb) Höhere Hürden für die Aufnahme sensibler Zeugnisangaben No access
        (1) § 26 Abs. 1 S. 1 BDSG als Garant flexibler Lösungen No access
        (2) Orientierung an den arbeitsrechtlichen Grundsätzen zur Zeugniserteilung No access
        (3) Datenschutzrechtliche Einschränkungen und Flexibilisierungen No access
        (4) Indikatorische Kriterien No access
      5. e) Verhältnis zu und Rückgriffsmöglichkeit auf Art. 6 und Art. 9 DS-GVO No access
      6. f) Folgerung: Graduelle, nicht aber grundlegende Änderungen des Zeugnisrechts No access
    2. 1. a) Vorab: Eine rechtstatsächliche Sichtung statistisch häufiger Zeugnisangaben No access
      2. aa) Personaldaten: Vor- und Nachname, Anschrift, Geburtsdatum und Geburtsort No access
        (1) Datenrichtigkeit gilt nicht nur bei Tatsachen, sondern auch bei Werturteilen No access
        (2) Eingeschränkte Kontrollierbarkeit der Leistungsdaten No access
        (3) Berücksichtigung des Grundsatzes der Datensparsamkeit No access
        cc) Führung bzw. (Sozial-)Verhalten No access
        dd) Beendigungsumstände No access
      3. (1) Eine Sichtung der Rechtsprechung No access
        (2) Stimmen des Schrifttums No access
        (3) Eine kritische Stellungnahme No access
        (4) Ein neuer Ansatz: Datenschutzrechtliche Interessenabwägung No access
        (5) Folgerung: Mindestschwelle einer fiktiven Verdachtskündigung No access
        (1) Arbeitsrechtliche Leitplanken No access
        (2) Ein neuer Ansatz: Kumulative Berücksichtigung von § 26 Abs. 1 S. 1 BDSG und § 51 BZRG im Rahmen des Art. 10 S. 1 DS-GVO No access
        cc) Krankheit und Gesundheitszustand No access
        dd) Weitere (sensible) Zeugnisangaben, insbesondere zur Konfession No access
      4. d) Folgerung: Umdenken bei einzelnen Zeugnisangaben No access
  3. 1. 1. Beachtung der Betroffenenrechte im Kontext der Zeugniserteilung: Berichtigungs- und Auskunftsrechts No access
    2. 1. a) Aufbewahrungspflichten No access
      2. b) Aufbewahrungsrechte No access
    3. 1. a) Betriebsverfassungs- und datenschutzrechtliche Grenzen des Zeugnisvorlagerechts No access
      2. b) Der Betriebsrat als Verantwortlicher im Sinne von Art. 4 Nr. 7 DS-GVO? No access
      3. c) Datensparsamkeit als zentrale Folge für das Zeugnisvorlagerecht des Betriebsrats No access
    4. 4. Vorlage- und Auswertungsbefugnis des Neuarbeitgebers bzgl. des Zeugnisses No access
    5. 1. a) Gefahr der Entkontextualisierung und Problematik des Profiling No access
      2. b) Gefahr der Diskriminierung durch Algorithmen No access
      3. c) Daher: Softwaregenerierte Zeugnisse sind genau zu prüfen No access
    6. 6. Durchführung sog. Kollegenbeurteilungen No access
4. D) Ein drittes Zwischenergebnis No access
5. E) Forschungsperspektiven: Rechtmäßigkeitserwägungen zu Komplementärauskünften No access
1. 1. 1. 1. §§ 109 GewO, 630 BGB: Anspruch auf Neuerteilung eines zunächst unrichtig erteilten Zeugnisses (sog. „Berichtigungsanspruch“) No access
    2. 2. Verwirkungsgefahr: Plädoyer für eine deutlich restriktivere Handhabung No access
    3. 1. a) Wahl der richtigen Anspruchsgrundlage No access
      2. b) Anspruchsvoraussetzungen und Rechtsfolge No access
    4. 4. § 15 Abs. 1, 2 AGG: Schadensersatz und Entschädigung bei Diskriminierung No access
    5. 5. § 823 Abs. 1 BGB: Persönlichkeitsrechtsrelevanz des Zeugnisses? No access
    6. 6. § 823 Abs. 2 BGB No access
    7. 7. Entschädigung bei Zeugnisverzicht nach § 61 Abs. 2 ArbGG im Rahmen der Zwangsvollstreckung No access
    8. 8. Zwischenergebnis No access
  2. 1. 1. aa) Eigentum als absolutes Rechtsgut No access
        bb) Recht am eingerichteten und ausgeübten Gewerbebetrieb als sonstiges Recht? No access
        (1) Kausalität: Äquivalenz und Adäquanz No access
        (aa) Nur eine instanzgerichtliche Entscheidung behauptet eine solche Pflicht – ohne Begründung und allein obiter dictum No access
        (bb) Entscheidende Argumente sprechen gegen den Schluss vom rechtlichen Können auf das rechtliche Müssen No access
        (b) Folgerung: Der Schutzzweck der Norm bildet eine kaum überwindbare Hürde No access
        dd) Folgerung: § 823 Abs. 1 BGB hilft nicht weiter No access
      2. b) § 823 Abs. 2 BGB No access
      3. aa) Schädigungshandlung und Zurechenbarkeit No access
        bb) Sittenwidrigkeit der Schädigung No access
        cc) Vorsatz No access
        dd) Rückblick: Folgen eines unterlassenen Widerrufs No access
        ee) Folgerung: § 826 BGB erfasst nur seltene Ausnahmefälle und ist noch seltener nachweisbar No access
    2. 1. aa) Vorvertragliches Schuldverhältnis fehlt No access
        bb) Vorvertragliches Schuldverhältnis fehlt – und kann auch nicht fingiert werden No access
        (1) Versuch der Herleitung aus einer Verkehrssicherungspflicht schlägt fehl No access
        (2) Einwirkungsmöglichkeit des Zeugnisausstellers als Grundvoraussetzung, um Gefahrsicherungsmaßnahmen überhaupt ergreifen zu können No access
        (3) Erkenntnis: Anknüpfungspunkt für eine Verkehrssicherungspflicht fehlt, und selbst wenn er bestünde, wäre eine Informationspflicht praxisuntauglich No access
      2. aa) Leistungsnähe wohl gegeben No access
        bb) Zentral: Gläubigerinteresse des Arbeitnehmers konkretisiert sich auf die eigene Entlastung, nicht auf den Schutz des Neuarbeitgebers No access
        cc) Hilfsweise: Erkennbarkeit wohl gegeben No access
        dd) Hilfsweise: Keine Schutzbedürftigkeit des Neuarbeitgebers No access
        ee) Folgerung: Ein „Arbeitszeugnis zu Lasten des Altarbeitgebers“ darf es nicht geben No access
      3. c) Folgerung: Vertragsähnliche Haftung überzeugt kaum – ein neuer Ansatz ist dringend notwendig No access
    3. 3. Ein knapper Rechtsvergleich: In Österreich und der Schweiz bestehen vergleichbare Probleme No access
2. B) Ein viertes Zwischenergebnis No access
3. C) Hinführung: Eine Datenschutzrechtliche Betrachtung kann möglicherweise neue Impulse in dieses Wirrwarr an Haftungsfragen bringen No access
1. 1. I. Vergleich zu den §§ 7, 8 BDSG a.F. sowie Art. 23 DSRL 95/46/EG No access
  2. II. Voraussetzungen und Rechtsfolgen: Art. 82 DS-GVO im Überblick No access
  3. III. Sinn und Zweck: private enforcement des Datenschutzrechts No access
2. 1. 1. 1. Kausalität wird bei der Betrachtung des Anspruchs zu Unrecht ausgeblendet No access
    2. 2. Kausalität als Überdruckventil zur Vermeidung einer ausufernden Haftung No access
    3. 3. Effektivitätsgedanke setzt nur das durch, was die Norm auch gewährt No access
    4. 4. Ein kurzer Seitenblick zum Kartellrecht No access
    5. 5. ErwG 146: Verschiedene Zielrichtungen von S. 1 und S. 6 No access
    6. 6. Klagerecht nach Art. 79 Abs. 1 DS-GVO ist kein valides Argument No access
    7. 7. Gerichtsstand des Art. 82 Abs. 6 i.V.m. Art. 79 Abs. 2 S. 2 DS-GVO sagt nichts über die materiell-rechtliche Anspruchsberechtigung aus No access
    8. 8. Kontrollüberlegung: Der Verordnungsgeber war sich seiner Wortwahl bewusst No access
    9. 9. Ergebnis der Auslegung: „Jede Person“ ist auch eine dritte Person No access
    10. 10. Übertragbarkeit auf das Haftungsverhältnis von Alt- und Neuarbeitgeber No access
  2. 1. 1. Erneut: Kausalität als Überdruckventil zur Vermeidung einer ausufernden Haftung No access
    2. 2. Art. 4 Nr. 1 DS-GVO gibt keinen Aufschluss über Art. 82 Abs. 1 DS-GVO No access
    3. 1. a) Schutz personenbezogener Daten primär, natürlicher Personen nur sekundär No access
      2. b) Gleichrangig: Schutz des freien Flusses personenbezogener Daten No access
      3. c) Der EuGH zieht abstrakte Schutzzwecke in anderen Rechtsgebieten bislang nicht zur Begrenzung der Anspruchsberechtigung heran No access
      4. d) Einbeziehung juristischer Personen ist auf Sonderfälle begrenzt und führt nicht zur Aufweichung der von der DS-GVO verfolgten Ziele No access
      5. e) Ein kurzer Seitenblick zum schweizerischen Datenschutzrecht No access
    4. 4. Die Anspruchsberechtigung setzt die potentielle Möglichkeit der Geltendmachung aller denkbaren Schadensposten nicht voraus No access
    5. 5. Kontrollüberlegung: Ungewollte Risiken bestehen ohnehin No access
    6. 6. Ergebnis der Auslegung: „Jede Person“ kann auch eine juristische Person sein No access
    7. 7. Übertragbarkeit auf das Haftungsverhältnis von Alt- und Neuarbeitgeber No access
  3. 1. 1. Verstöße sind in solchen Bereichen erfasst, in denen § 26 BDSG der Durchführung oder Konkretisierung der DS-GVO dient No access
    2. 2. § 26 BDSG zuwiderlaufende Zeugnisse sind in aller Regel erfasst No access
  4. 1. 1. Auslegungsmethoden deuten auf eine umfassende Berücksichtigung von Verstößen No access
    2. 2. Accuracy: Grundverpflichtung der sachlichen Richtigkeit personenbezogener Daten als prägendes Strukturprinzip des neuen Datenschutzrechts No access
    3. 3. Jedenfalls im Beschäftigungskontext ist die Verletzung von Strukturprinzipien über § 26 Abs. 5 BDSG i.V.m. Art. 5 Abs. 1 lit. d) DS-GVO sanktionsfähig No access
    4. 4. Ergebnis der Auslegung: Unrichtige Zeugnisangaben sind mithin haftungsrelevant No access
  5. V. Entlastungsbeweis des Art. 82 Abs. 3 DS-GVO: „Verantwortlichseinmüssen“ liegt nahezu immer vor, insbesondere in Fällen unrichtiger Zeugniserteilung No access
  6. 1. 1. Zurechnung des Fehlverhaltens eigener Mitarbeiter und Organe No access
    2. 2. Haftung auch für Auftragsverarbeiter, auf die die Pflicht zur Zeugniserteilung delegiert wurde No access
    3. 3. Folgerung: Keine Entlastung durch Einschaltung von Hilfspersonen No access
  7. VII. Eine Vielzahl denkbarer Schäden No access
  8. VIII. Schadenseintritt „wegen“ des Datenschutzverstoßes – Kausalität als besser zur Haftungseinschränkung geeignetes Merkmal No access
  9. IX. Auswirkungen der Anspruchsberechtigung auf die Darlegungs- und Beweislast No access
  10. X. Exkurs: Keine Möglichkeit zur Haftungsfreizeichnung No access
  11. XI. Anspruchskonkurrenz: Art. 82 Abs. 1 DS-GVO als haftungserweiternde Norm, die neben nationale Anspruchsgrundlagen tritt No access
  12. XII. Folgerung: In Ausnahmefällen valide Anspruchsgrundlage des Neuarbeitgebers No access
3. C) Das Haftungsverhältnis von Zeugnisaussteller und beurteiltem Arbeitnehmer in gebotener Kürze No access
4. 1. I. Zeugnisrechtliche Judikatur zur culpa in contrahendo sowie zu § 826 BGB No access
  2. II. Datenschutzrechtliche Judikatur zu Art. 23 DSRL 95/46/EG und § 823 Abs. 1 BGB No access
  3. 1. 1. Grundverpflichtung zur Datenrichtigkeit No access
    2. 2. Determinanten der Datenrichtigkeit No access
    3. 1. a) Notwendigkeit der Aktualisierung unrichtiger Daten nur erforderlichenfalls No access
      2. b) Notwendigkeit der Berichtigung oder Löschung nur bei Angemessenheit der Maßnahmenergreifung No access
    4. 4. Folgerung: Eine Pflicht zum Zeugniswiderruf besteht nur in engen Grenzen No access
    5. 5. Aber: Keine ergänzende Informationspflicht gegenüber Dritten No access
5. E) Ein letztes Zwischenergebnis No access
§ 7 Zusammenfassung in 20 Thesen No access Pages 450 - 456
Literaturverzeichnis No access Pages 457 - 476

Bibliography (371 entries)

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