Die rechtliche Behandlung von (eigenkapitalersetzenden) Gesellschafterleistungen: Eine Untersuchung auf der Basis des MoMiG unter besonderer Berücksichtig…

Dr. Nikolas Theodoros Koutsós

doi:10.5771/9783845232225

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Die rechtliche Behandlung von (eigenkapitalersetzenden) Gesellschafterleistungen

Eine Untersuchung auf der Basis des MoMiG unter besonderer Berücksichtigung von Gebrauchsüberlassungsverträgen

Authors:
Series:: Schriften zum Gesellschafts-, Bank- und Kapitalmarktrecht, Volume 27
Publisher:: 2011

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Bibliographic data

Edition: 1/2011
Copyright Year: 2011
ISBN-Print: 978-3-8329-6736-9
ISBN-Online: 978-3-8452-3222-5
Publisher: Nomos, Baden-Baden
Series: Schriften zum Gesellschafts-, Bank- und Kapitalmarktrecht
Volume: 27
Language: German
Pages: 374
Product Type: Monograph

Titelei/Inhaltsverzeichnis No access Pages 2 - 18
Authors:
1. Einführung No access Pages 19 - 22
  Authors:
2. Gang der Untersuchung No access Pages 22 - 24
  Authors:
1. 1. Authors:
    1. Authors:
      1. Kapitalaufbringung No access
        Authors:
      2. Kapitalerhaltung No access
        Authors:
    2. Authors:
      1. Authors:
        Betriebswirtschaftliche Abgrenzung No access
        Authors:
        Rechtswissenschaftliche Abgrenzung No access
        Authors:
      2. Authors:
        Ertragsmaximierung und Kostenminimierung No access
        Authors:
        Bewahrung der Machtverhältnisse innerhalb der Gesellschaft No access
        Authors:
        Erhaltung einer nachrangigen Forderung in der Insolvenz No access
        Authors:
    3. Zusammenfassung No access
      Authors:
  2. Authors:
    1. Grundsatz der Haftungsbeschränkung No access
      Authors:
    2. Authors:
      1. Authors:
        Existiert der »verschwundene« Geschäftsführer? No access
        Authors:
        Stellungnahme No access
        Authors:
      2. Die Existenzvernichtungshaftung No access
        Authors:
    3. Zusammenfassung No access
      Authors:
2. 1. Authors:
    1. Täuschung der Drittgläubiger No access
      Authors:
    2. Verlängerung des »Todeskampfes« der Gesellschaft No access
      Authors:
    3. Zusammenfassung No access
      Authors:
  2. Authors:
    1. Authors:
      1. Erste Ansätze in der Rechtsprechung No access
        Authors:
      2. Ausgestaltung dieser Ansätze No access
        Authors:
      3. Die »Finanzierungsfolgenverantwortung« No access
        Authors:
    2. Zweiter Ansatzpunkt: »Die Krise« No access
      Authors:
    3. Novellierung durch das MoMiG No access
      Authors:
  3. Zusammenfassung No access Pages 56 - 57
    Authors:
1. 1. Der schuldrechtliche Charakter als Kriterium No access Pages 58 - 60
    Authors:
  2. Darlehensähnliche Leistungen No access Pages 60 - 62
    Authors:
  3. Authors:
    1. Dienstleistungen des Gesellschafters No access
      Authors:
    2. Sachüberlassungen auf Zeit durch den Gesellschafter No access
      Authors:
2. 1. Praxisrelevanz von Gebrauchsüberlassungen No access Pages 64 - 66
    Authors:
  2. Authors:
    1. Authors:
      1. Überlassung auf Zeit No access
        Authors:
      2. Art der Überlassung No access
        Authors:
      3. Bilanzielle Unterschiede No access
        Authors:
    2. Das »Lagergrundstück I« - Urteil des BGH No access
      Authors:
    3. Authors:
      1. Keine Vergleichbarkeit von Darlehen und Gebrauchsüberlassung No access
        Authors:
      2. Vergleichbarkeit von Darlehen und Gebrauchsüberlassungen No access
        Authors:
  3. Stellungnahme No access Pages 72 - 74
    Authors:
1. 1. Anfechtung nach dem AnfG No access
    Authors:
  2. Insolvenzanfechtung und »Eigenkapitalersatzrecht« No access Pages 77 - 77
    Authors:
2. 1. Authors:
    1. Rechtshandlungen No access
      Authors:
    2. Gläubigerbenachteiligung No access
      Authors:
    3. Ausschluss durch § 142 InsO No access
      Authors:
    4. Geltendmachung und Rechtsfolgen der Insolvenzanfechtung No access
      Authors:
    5. Nahestehende Personen gem. § 138 InsO No access
      Authors:
  2. Authors:
    1. Authors:
      1. Deckungsanfechtung (§§ 130, 131 InsO) No access
        Authors:
      2. Unmittelbar nachteilige Rechtshandlungen (§ 132 InsO) No access
        Authors:
    2. Vorsätzliche Gläubigerbenachteiligung (§ 133 InsO) No access
      Authors:
    3. Unentgeltliche Leistungen (§ 134 InsO) No access
      Authors:
  3. Authors:
    1. Telos der §§ 135, 136 InsO No access
      Authors:
    2. Umstrukturierung der Anfechtung wegen Kapitalerhaltung infolge des MoMiG No access
      Authors:
3. Fazit No access Pages 87 - 88
  Authors:
1. 1. Rückgriff auf das Merkmal »kapitalersetzend« aus § 32a GmbHG a.F. No access
    Authors:
  2. Verhältnis von § 135 InsO a.F. zu § 39 Abs. 1 Nr. 5 InsO a.F. No access Pages 91 - 91
    Authors:
2. 1. Authors:
    1. Authors:
      1. Erweiterung auf weitere Gesellschaftsformen No access
        Authors:
      2. Gesellschaftern gleichgestellte Personen No access
        Authors:
      3. Authors:
        Das Kleinbeteiligungsprivileg gem. § 32a Abs. 3 Satz 2 GmbHG a.F. No access
        Authors:
        Das Sanierungsprivileg gem. § 32a Abs. 3 Satz 3 GmbHG a.F. No access
        Authors:
    2. Zusammenfassung No access
      Authors:
    3. Authors:
      1. Eigenkapitalersetzende Darlehen No access
        Authors:
      2. Authors:
        Gesellschafterbesicherte Drittdarlehen No access
        Authors:
        Eigenkapitalersetzende Nutzungsüberlassungen No access
        Authors:
        »Stehengelassene« Forderungen No access
        Authors:
      3. Authors:
        Insolvenzreife der Gesellschaft No access
        Authors:
        Kreditunwürdigkeit der Gesellschaft No access
        Authors:
        Zusammenfassung No access
        Authors:
      4. Entsperrung No access
        Authors:
      5. Zusammenfassung No access
        Authors:
  2. Authors:
    1. Sicherung gem. § 135 Nr. 1 InsO a.F. No access
      Authors:
    2. Befriedigung gem. § 135 Nr. 2 InsO a.F. No access
      Authors:
  3. Gläubigerbenachteiligung i.S. des § 129 InsO No access Pages 118 - 118
    Authors:
  4. Beweislast No access Pages 118 - 119
    Authors:
3. 1. Rechtfolgen bei eigenkapitalersetzenden Leistungen No access
    Authors:
  2. Rechtsfolgen bei eigenkapitalersetzenden Gebrauchsüberlassungen No access Pages 120 - 120
    Authors:
4. 1. Erstattungsanspruch gem. §§ 30, 31 GmbHG analog No access Pages 120 - 122
    Authors:
  2. Unterschiede zu den §§ 32a, 32b GmbHG a.F. und § 135 InsO a.F. No access Pages 122 - 123
    Authors:
5. Verhältnis zu § 136 InsO No access Pages 123 - 124
  Authors:
6. Zusammenfassung No access Pages 124 - 125
  Authors:
1. Bedeutung der bisherigen Jurisprudenz im Hinblick auf die Novellierungen No access Pages 126 - 127
  Authors:
2. 1. Grundsatz: Die formelle Gesellschafterstellung bei einer GmbH No access Pages 127 - 128
    Authors:
  2. Authors:
    1. Treugeber als »wirtschaftlicher« Gesellschafter No access
      Authors:
    2. Atypisch stiller Gesellschafter No access
      Authors:
  3. Kritik No access Pages 131 - 132
    Authors:
3. 1. Authors:
    1. Anpassung der Rechtsfolgen auf eigenkapitalersetzende Gebrauchsüberlassungen No access
      Authors:
    2. Authors:
      1. Unentgeltliche Nutzungsmöglichkeit No access
        Authors:
      2. Rückforderung bereits entrichteter Entgeltzahlungen No access
        Authors:
      3. Ausgleichszahlung bei Entzug des Gegenstandes No access
        Authors:
      4. Authors:
        Zwangsverwaltung und Zwangsversteigerung No access
        Authors:
        Veräußerung des Gegenstands an Gesellschaftsexterne No access
        Authors:
        Ersatz des Nutzungsausfalles durch den Gesellschafter No access
        Authors:
  2. Kritik No access Pages 139 - 143
    Authors:
4. Zusammenfassung No access Pages 143 - 145
  Authors:
1. 1. Authors:
    1. Der europäische Hintergrund der Reform No access
      Authors:
    2. Erster Referentenentwurf zum MoMiG No access
      Authors:
    3. Regierungsentwurf vom 23.05.2007 No access
      Authors:
    4. Das MoMiG in der Fassung vom 01.11.2008 No access
      Authors:
  2. Authors:
    1. Gründe für die Reformierung des Eigenkapitalersatzrechts No access
      Authors:
    2. Das novellierte »Eigenkapitalersatzrecht« No access
      Authors:
    3. Authors:
      1. Ausschluss der Rechtsprechungsregeln gem. § 30 Abs. 1 Satz 3 GmbHG No access
        Authors:
      2. Streichung der §§ 32a, 32 b GmbHG a.F. No access
        Authors:
      3. § 19 Abs. 2 Satz 3 InsO No access
        Authors:
      4. Neuformulierung des § 39 Abs. 1 Nr. 5 InsO No access
        Authors:
      5. § 44a InsO No access
        Authors:
      6. Neugestaltung des § 135 InsO No access
        Authors:
      7. Anpassung des § 143 InsO No access
        Authors:
2. 1. Ist die Rechtslage für die Gesellschafter einfacher geworden? No access Pages 158 - 160
    Authors:
  2. Authors:
    1. Umgehung des § 39 Abs. 1 Nr. 5 InsO No access
      Authors:
    2. Authors:
      1. Eingliederung in die Systematik der Insolvenzordnung No access
        Authors:
      2. Anfechtung von Beendigungen der Gebrauchsüberlassungen No access
        Authors:
      3. Ausgleich des § 135 Abs. 3 InsO als Belastung der Masse? No access
        Authors:
      4. Höhe und Charakter des Ausgleiches nach § 135 Abs. 3 Satz 2 InsO No access
        Authors:
  3. Ist eine Anwendbarkeit auf Auslandsgesellschaften nun möglich? No access Pages 165 - 166
    Authors:
3. Zusammenfassung No access Pages 166 - 166
  Authors:
1. Einführung und Fragestellung No access Pages 167 - 168
  Authors:
2. 1. Rechtsfolgen außerhalb des Insolvenzverfahrens No access Pages 168 - 170
    Authors:
  2. Authors:
    1. Besteht noch eine Finanzierungs(-folgen)verantwortung? No access
      Authors:
    2. Gesellschafterstellung des Leistungsgewährenden als entscheidendes Kriterium No access
      Authors:
3. 1. Authors:
    1. Die Doppelstellung des Gesellschafters im Wege der Gesellschafterfremdfinanzierung No access
      Authors:
    2. Die Nachrangigkeit als »Insiderhaftung« des Gesellschafters No access
      Authors:
  2. Andersbehandlung als Ausgleich für das Privileg der Haftungsbeschränkung No access Pages 189 - 194
    Authors:
4. Ergebnis No access Pages 194 - 195
  Authors:
1. Einleitung No access Pages 196 - 197
  Authors:
2. 1. Erfasste Personen No access Pages 197 - 198
    Authors:
  2. Authors:
    1. Authors:
      1. Quasi-Gesellschafterstellung kraft »wirtschaftlicher« Gesellschafterstellung No access
        Authors:
      2. Quasi-Gesellschafterstellung kraft unternehmerischer Beteiligung No access
        Authors:
    2. § 135 Abs. 1 InsO No access
      Authors:
    3. § 138 InsO als Katalog der §§ 39 Abs. 1 Nr. 5, 135 InsO? No access
      Authors:
  3. Authors:
    1. Verlust der Gesellschafterstellung infolge einer Anteilsübertragung No access
      Authors:
    2. Authors:
      1. Erwerb der Forderung vor dem Zeitraum des § 135 Abs. 1 Nr. 2 InsO No access
        Authors:
      2. Erwerb der Forderung im Zeitraum des § 135 Abs. 1 Nr. 2 InsO No access
        Authors:
      3. Der Gesellschafter als Haftungssubjekt trotz Zession der Forderung No access
        Authors:
  4. Zwischenergebnis No access Pages 220 - 221
    Authors:
3. 1. Darlehen und diesen wirtschaftlich entsprechende Rechtshandlungen No access Pages 221 - 223
    Authors:
  2. Gebrauchsüberlassungen durch die Gesellschafter No access Pages 223 - 226
    Authors:
  3. Zwischenergebnis No access Pages 226 - 226
    Authors:
4. Bewertung der Novellierungen des MoMiG im Hinblick auf den Anwendungsbereich des neuen Eigenkapitalersatzrechts No access Pages 226 - 235
  Authors:
1. Einleitung No access Pages 236 - 237
  Authors:
2. § 39 Abs. 1 Nr. 5 InsO als Grundnorm No access Pages 237 - 237
  Authors:
3. 1. Sicherung einer Gesellschafterforderung i.S. des § 135 Abs. 1 Nr. 1 InsO No access Pages 237 - 239
    Authors:
  2. Authors:
    1. Rückgewähr des Gesellschafterdarlehens No access
      Authors:
    2. Entrichtung des Darlehenszinses No access
      Authors:
  3. Rechtsfolgen No access Pages 243 - 243
    Authors:
4. 1. Das Konzept des § 135 Abs. 2 InsO No access Pages 243 - 243
    Authors:
  2. Rechtsfolgen No access
    Authors:
5. Konkurrenz zu anderen Anfechtungstatbeständen der §§ 129 ff. InsO No access Pages 244 - 244
  Authors:
6. Auswirkungen des Bargeschäftsprivilegs gem. § 142 InsO No access Pages 244 - 245
  Authors:
7. Ergebnis No access Pages 245 - 247
  Authors:
1. Einführung und Fragestellung No access Pages 248 - 250
  Authors:
2. § 135 Abs. 3 InsO als partielle Fortgeltung der »eigenkapitalersetzenden Nutzungsüberlassungen« No access Pages 250 - 251
  Authors:
3. 1. Authors:
    1. Erweiterung auf Gegenstände von »Quasi-Gesellschaftern« und dem Gesellschafter nahestehenden Personen No access
      Authors:
    2. Verlust der Gesellschafterstellung im Zeitraum der Gebrauchsüberlassung No access
      Authors:
    3. Veräußerung des Gegenstandes an einen Dritten No access
      Authors:
    4. Erweiterung des persönlichen Anwendungsbereiches auf schlichte Dritte? No access
      Authors:
    5. Zwischenergebnis No access
      Authors:
  2. »Gegenstände« i.S. des § 135 Abs. 3 Satz 1 InsO No access Pages 260 - 260
    Authors:
  3. »Betriebsnotwendigkeit« als zu enge Auslegung des Wortlautes des § 135 Abs. 3 InsO? No access Pages 260 - 263
    Authors:
4. 1. Authors:
    1. § 135 Abs. 3 InsO als lex specialis oder als Modifikation der §§ 103 ff. InsO? No access
      Authors:
    2. § 135 Abs. 3 InsO als »Rettungsnetz« für die Unternehmensfortführung No access
      Authors:
  2. Authors:
    1. Anfechtung des Entzugs von Gegenständen i. S. des § 135 Abs. 3 Satz 1 InsO No access
      Authors:
    2. Authors:
      1. »Stehengelassene« Entgeltforderungen No access
        Authors:
      2. Fristgemäße Entgeltzahlungen No access
        Authors:
      3. Zahlung einer im Marktvergleich überhöhten Entgeltforderung No access
        Authors:
  3. Zwischenergebnis No access Pages 276 - 277
    Authors:
5. 1. Authors:
    1. Einbeziehung von anfechtbar »geleisteten« Zahlungen in die Ausgleichsberechnung No access
      Authors:
    2. Auswirkung von nicht aus der Sphäre des Gesellschafters stammenden Nichtleistungen der Gesellschaft No access
      Authors:
  2. Authors:
    1. Wertungswiderspruch zwischen §§ 103 ff. InsO und § 135 Abs. 3 InsO No access
      Authors:
    2. Keine Modifikation des Entgelts ipso iure No access
      Authors:
    3. Der Ausgleich als Masseverbindlichkeit sui generis No access
      Authors:
  3. Zwischenergebnis No access Pages 293 - 293
    Authors:
6. Bewertung der Neuregelung der »eigenkapitalersetzenden Nutzungsüberlassung« No access Pages 293 - 294
  Authors:
1. Einleitung No access Pages 295 - 296
  Authors:
2. Überblick über die Judikatur des EuGH zu den »Scheinauslandsgesellschaften« No access Pages 296 - 299
  Authors:
3. 1. Authors:
    1. Der Streitstand zum alten Recht No access
      Authors:
    2. Authors:
      1. Scheinauslandsgesellschaften als Gesellschaften i.S. des § 39 Abs. 4 Satz 1 InsO No access
        Authors:
      2. Ausschluss der analogen Anwendung der §§ 30, 31 GmbHG No access
        Authors:
      3. Zwischenergebnis No access
        Authors:
  2. Authors:
    1. Authors:
      1. Darlehen oder wirtschaftlich entsprechende Leistungen No access
        Authors:
      2. Gesellschafterstellung des Leistungsgewährenden No access
        Authors:
    2. Zwischenergebnis No access
      Authors:
  3. Neuregelung der gesellschafterbesicherten Drittdarlehen, §§ 44a, 135 Abs. 2 InsO No access Pages 318 - 320
    Authors:
  4. Anwendbarkeit des § 135 Abs. 3 InsO auf »Scheinauslandsgesellschaften« No access Pages 320 - 326
    Authors:
  5. Eingriff in die Niederlassungsfreiheit i.S. der Art. 43, 48 EG No access Pages 326 - 327
    Authors:
  6. Authors:
    1. Art. 46 EG - Schutz der öffentlichen Ordnung, Sicherheit oder Gesundheit No access
      Authors:
    2. Authors:
      1. Diskriminierungsverbot No access
        Authors:
      2. Zwingende Gründe des Allgemeinwohls No access
        Authors:
      3. Geeignetheit No access
        Authors:
      4. Authors:
        Die Regelungen bezüglich Gesellschafterdarlehen und gesellschafterbesicherte Drittdarlehen No access
        Authors:
        Die Regelung der Nutzungsüberlassungspflicht No access
        Authors:
    3. Zwischenergebnis No access
      Authors:
4. Ergebnis No access Pages 340 - 341
  Authors:
Rechtspolitischer Ausblick No access Pages 342 - 345
Authors:
Zusammenfassung in Thesen No access Pages 346 - 352
Authors:
Literaturverzeichnis No access Pages 353 - 374
Authors: