Aktive Krisenpflichten im Recht der GmbH: Plädoyer für eine Erstreckung der Insolvenzantragspflicht auf die Gesellschafter der GmbH

Martin Schweiger

doi:10.5771/9783845240916

Zusammenfassung

Unternehmen in der Rechtsform der GmbH gelten als besonders insolvenzanfällig. Rechtsprechung und Literatur beschäftigen sich deshalb seit Jahrzehnten mit den Anforderungen an die Bewältigung der Krise einer GmbH. Im Zentrum der Diskussion sowie der Gesetzgebung steht dabei die Rolle des Geschäftsführers, während die Rolle der Gesellschafter bei der Krisenbewältigung wenig Aufmerksamkeit erhält.

Die rechtspolitische Arbeit nimmt die Gesellschafter als die wahren Entscheidungsträger in den Fokus. Der Verfasser untersucht das gegenwärtige System der Krisenpflichten und identifiziert die de lege lata fehlende Pflichtenbindung der Gesellschafter als Schwachpunkt des Krisenmanagementsystems. Darauf aufbauend geht der Autor der Frage nach, ob den Gesellschaftern ihr „Recht auf Desinteresse“ genommen werden kann, ohne dass die GmbH dadurch ihren Charakter als personalistisch strukturierte und zugleich haftungsbeschränkte Rechtsform verliert. Aus den gewonnenen Erkenntnissen werden der Vorschlag, die Insolvenzantragspflicht de lege ferenda auf die Gesellschafter zu erstrecken, und Anhaltspunkte für deren konkrete inhaltliche Ausgestaltung entwickelt.

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Bibliographische Angaben

Copyrightjahr: 2012
ISBN-Print: 978-3-8329-7359-9
ISBN-Online: 978-3-8452-4091-6
Verlag: Nomos, Baden-Baden
Reihe: Schriften zum Gesellschafts-, Bank- und Kapitalmarktrecht
Band: 30
Sprache: Deutsch
Seiten: 194
Produkttyp: Monographie

Inhaltsverzeichnis

KapitelSeiten

Titelei/Inhaltsverzeichnis Kein Zugriff Seiten 2 - 14 Martin Schweiger
Einleitung Kein Zugriff Seiten 15 - 20 Martin Schweiger
1. 1. Insolvenzrechtliche Krise (§§ 17 ff. InsO) Kein Zugriff Seiten 21 - 23 Martin Schweiger
  2. (Gesellschafts-) Rechtliche Krise Kein Zugriff Seiten 23 - 23 Martin Schweiger
  3. Exkurs: § 32a I GmbHG („Krise der Gesellschaft“) Kein Zugriff Seiten 23 - 24 Martin Schweiger
  4. Betriebswirtschaftliche Krise Kein Zugriff Seiten 24 - 25 Martin Schweiger
  5. Zusammenfassung: Krise Kein Zugriff Seiten 25 - 26 Martin Schweiger
2. Krisenfrüherkennung Kein Zugriff Seiten 26 - 28 Martin Schweiger
3. Sanierungsfähigkeit Kein Zugriff Seiten 28 - 29 Martin Schweiger
4. Mögliche Sanierungsmaßnahmen Kein Zugriff Seiten 29 - 30 Martin Schweiger
5. Zusammenfassung: Sanierung einer GmbH Kein Zugriff Seiten 30 - 30 Martin Schweiger
1. 1. Martin Schweiger
    1. Rechtsgrundlage Kein Zugriff Martin Schweiger
    2. Inhalt der Krisenfrüherkennungspflicht Kein Zugriff Martin Schweiger
    3. Anwendbarkeit der business judgment rule Kein Zugriff Martin Schweiger
    4. Haftung Kein Zugriff Martin Schweiger
  2. Martin Schweiger
    1. Rechtsgrundlage Kein Zugriff Martin Schweiger
    2. Voraussetzung Kein Zugriff Martin Schweiger
    3. Martin Schweiger
      1. Sanierungsprüfung Kein Zugriff Martin Schweiger
      2. Ausarbeitung eines Sanierungskonzepts Kein Zugriff Martin Schweiger
      3. Sanierungspflicht im engeren Sinne Kein Zugriff Martin Schweiger
      4. Pflicht zur übertragenden Sanierung? Kein Zugriff Martin Schweiger
    4. Martin Schweiger
      1. Anwendbarkeit der business judgment rule Kein Zugriff Martin Schweiger
      2. Einholen externen Sachverstands Kein Zugriff Martin Schweiger
    5. Haftung (§ 43 II GmbHG) Kein Zugriff Martin Schweiger
    6. Zusammenfassung: Sanierungspflicht Kein Zugriff Martin Schweiger
  3. Martin Schweiger
    1. Martin Schweiger
      1. Martin Schweiger
        Verlust des hälftigen Stammkapitals (§ 49 III GmbHG) Kein Zugriff Martin Schweiger
        Drohende Zahlungsunfähigkeit der UG (§ 5a IV GmbHG) Kein Zugriff Martin Schweiger
      2. Martin Schweiger
        Unverzügliche Einberufung Kein Zugriff Martin Schweiger
        Verzicht auf die Einberufung Kein Zugriff Martin Schweiger
        Informationspflicht und Vorlage eines Sanierungsplans Kein Zugriff Martin Schweiger
      3. Dispositivität in der Satzung Kein Zugriff Martin Schweiger
      4. Haftung und Strafbarkeit Kein Zugriff Martin Schweiger
    2. Martin Schweiger
      1. Voraussetzung: betriebswirtschaftliche Krise Kein Zugriff Martin Schweiger
      2. Martin Schweiger
        Einberufungsfrist Kein Zugriff Martin Schweiger
        Verzicht auf die Einberufung Kein Zugriff Martin Schweiger
        Informationspflicht und Vorlage eines Sanierungsplans Kein Zugriff Martin Schweiger
      3. Dispositivität Kein Zugriff Martin Schweiger
      4. Haftung (§ 43 II GmbHG) Kein Zugriff Martin Schweiger
    3. Zusammenfassung: Einberufung der Gesellschafterversammlung Kein Zugriff Martin Schweiger
  4. Martin Schweiger
    1. Martin Schweiger
      1. Zahlungsunfähigkeit Kein Zugriff Martin Schweiger
      2. Exkurs: Drohende Zahlungsunfähigkeit Kein Zugriff Martin Schweiger
      3. Martin Schweiger
        Alte und zukünftige Fassung des § 19 II InsO Kein Zugriff Martin Schweiger
        Gegenwärtige Fassung des § 19 II InsO Kein Zugriff Martin Schweiger
    2. Antragsfrist Kein Zugriff Martin Schweiger
    3. Haftung wegen Insolvenzverschleppung Kein Zugriff Martin Schweiger
    4. Exkurs: Sanierung im Insolvenzverfahren Kein Zugriff Martin Schweiger
    5. Zusammenfassung: Insolvenzantragspflicht Kein Zugriff Martin Schweiger
  5. Zusammenfassung: Geschäftsführerpflichten Kein Zugriff Seiten 60 - 61 Martin Schweiger
2. 1. Martin Schweiger
    1. Martin Schweiger
      1. § 43 I GmbHG analog Kein Zugriff Martin Schweiger
      2. Martin Schweiger
        Gegenüber den Mitgesellschaftern Kein Zugriff Martin Schweiger
        Gegenüber der Gesellschaft Kein Zugriff Martin Schweiger
      3. Martin Schweiger
        Das Existenzvernichtungsverbot in der Rechtsprechung des BGH Kein Zugriff Martin Schweiger
        Keine Existenzvernichtung durch Unterlassen von Sanierungsmaßnahmen Kein Zugriff Martin Schweiger
      4. Materielle Unterkapitalisierung (§ 826 BGB) Kein Zugriff Martin Schweiger
      5. § 826 BGB Kein Zugriff Martin Schweiger
    2. Zusammenfassung: Sanierungspflicht der Gesellschafter Kein Zugriff Martin Schweiger
  2. Martin Schweiger
    1. Insolvenzantragspflicht als faktischer Geschäftsführer Kein Zugriff Martin Schweiger
    2. Insolvenzantragspflicht bei Führungslosigkeit der GmbH Kein Zugriff Martin Schweiger
    3. Exkurs: Teilnahme an der Insolvenzverschleppung Kein Zugriff Martin Schweiger
  3. Martin Schweiger
    1. Bis zur Entscheidung durch die Gesellschafter Kein Zugriff Martin Schweiger
    2. Martin Schweiger
      1. Positiver Sanierungsbeschluss Kein Zugriff Martin Schweiger
      2. Liquidationsbeschluss Kein Zugriff Martin Schweiger
      3. Ablehnung der Sanierung ohne Liquidationsbeschluss Kein Zugriff Martin Schweiger
      4. Unzureichender Sanierungsbeschluss Kein Zugriff Martin Schweiger
    3. Martin Schweiger
      1. Grundsätzliche Pflicht zur Fortführung der Gesellschaft Kein Zugriff Martin Schweiger
      2. Umschlagen in Insolvenzantragspflicht Kein Zugriff Martin Schweiger
    4. Fazit und Bewertung Kein Zugriff Martin Schweiger
  4. Zusammenfassung: Gesellschafterpflichten Kein Zugriff Seiten 76 - 76 Martin Schweiger
3. Zwischenergebnis: Die Rolle von Geschäftsführern und Gesellschaftern Kein Zugriff Seiten 76 - 77 Martin Schweiger
1. 1. Interessen im gewöhnlichen Geschäftsbetrieb Kein Zugriff Seiten 78 - 80 Martin Schweiger
  2. Martin Schweiger
    1. Abzug von Gesellschaftsvermögen / Zugriff auf das Gesellschaftsvermögen Kein Zugriff Martin Schweiger
    2. Martin Schweiger
      1. Auseinanderfallen von Risiko und Gewinnchancen Kein Zugriff Martin Schweiger
      2. Informationsgefälle Kein Zugriff Martin Schweiger
      3. Defizite im Gläubigerschutzsystem Kein Zugriff Martin Schweiger
      4. Möglichkeiten der Abhilfe Kein Zugriff Martin Schweiger
    3. „Gambling for resurrection“ Kein Zugriff Martin Schweiger
    4. Zusammenfassung: Interessenlage in der Krise Kein Zugriff Martin Schweiger
  3. Zusammenfassung: Interessenlage der beteiligten Personen Kein Zugriff Seiten 87 - 87 Martin Schweiger
2. 1. Die Einheit von Herrschaft und Haftung als rechtspolitischer Grundsatz Kein Zugriff Seiten 87 - 89 Martin Schweiger
  2. Martin Schweiger
    1. Grundsatz der beschränkten Haftung Kein Zugriff Martin Schweiger
    2. Rechtfertigung der Haftungsbeschränkung aus Sicht der Gläubiger Kein Zugriff Martin Schweiger
    3. Keine persönliche Haftung der Geschäftsleiter für unternehmerische Risiken Kein Zugriff Martin Schweiger
    4. Zusammenfassung: Konflikt mit dem Prinzip der Haftungsbeschränkung Kein Zugriff Martin Schweiger
  3. Martin Schweiger
    1. Ausgleich im Personengesellschaftsrecht Kein Zugriff Martin Schweiger
    2. Ausgleich im Recht der Aktiengesellschaft Kein Zugriff Martin Schweiger
  4. Martin Schweiger
    1. Verteilung von Herrschaft und Haftung im Normalfall Kein Zugriff Martin Schweiger
    2. Verteilung von Herrschaft und Haftung in der Krise der GmbH Kein Zugriff Martin Schweiger
  5. Fazit: Auseinanderfallen von Herrschaft und Haftung Kein Zugriff Seiten 102 - 102 Martin Schweiger
3. 1. Wertungen des Eigenkapitalersatzrechts Kein Zugriff Seiten 102 - 104 Martin Schweiger
  2. Folgerungen für eine verstärkte Inanspruchnahme der Gesellschafter Kein Zugriff Seiten 104 - 105 Martin Schweiger
4. Fazit: Notwendigkeit einer verstärkten Inanspruchnahme der Gesellschafter Kein Zugriff Seiten 105 - 107 Martin Schweiger
1. Beabsichtigte Wirkung einer allgemeinen Sanierungspflicht Kein Zugriff Seiten 108 - 109 Martin Schweiger
2. Eckpunkte einer allgemeinen Sanierungspflicht Kein Zugriff Seiten 109 - 110 Martin Schweiger
3. 1. Martin Schweiger
    1. Grundsätzliche Trennung von Eigentum und Geschäftsführung Kein Zugriff Martin Schweiger
    2. Einschränkung des potentiellen Gesellschafterkreises Kein Zugriff Martin Schweiger
    3. Fazit: Vereinbarkeit mit dem Charakter der GmbH als Kapitalgesellschaft Kein Zugriff Martin Schweiger
  2. Fehlen einer Nachschusspflicht Kein Zugriff Seiten 116 - 117 Martin Schweiger
  3. Martin Schweiger
    1. Konflikt mit der Existenzvernichtungshaftung Kein Zugriff Martin Schweiger
    2. Fehlen einer Haftung für materielle Unterkapitalisierung Kein Zugriff Martin Schweiger
  4. Schwächung der Anreizfunktion der Haftungsbeschränkung Kein Zugriff Seiten 122 - 123 Martin Schweiger
  5. Martin Schweiger
    1. Zerschlagungsautomatismus Kein Zugriff Martin Schweiger
    2. Wettbewerb der Rechtsordnungen Kein Zugriff Martin Schweiger
4. Fazit: Ablehnung einer generellen Sanierungspflicht Kein Zugriff Seiten 126 - 126 Martin Schweiger
1. 1. Verhinderung der Insolvenzverschleppung Kein Zugriff Seiten 127 - 129 Martin Schweiger
  2. Selbstinformation der Gesellschafter und Schaffung eines Sanierungsanreizes Kein Zugriff Seiten 129 - 130 Martin Schweiger
2. 1. Charakter der GmbH als Kapitalgesellschaft Kein Zugriff Seiten 130 - 132 Martin Schweiger
  2. Schwächung der Anreizfunktion der Haftungsbeschränkung Kein Zugriff Seiten 132 - 133 Martin Schweiger
  3. Martin Schweiger
    1. Zerschlagungsautomatismus Kein Zugriff Martin Schweiger
    2. Wettbewerb der Rechtsordnungen Kein Zugriff Martin Schweiger
  4. Fazit zur Vereinbarkeit mit der Konzeption der GmbH Kein Zugriff Seiten 135 - 135 Martin Schweiger
3. 1. Tatbestand Kein Zugriff Seiten 135 - 136 Martin Schweiger
  2. Martin Schweiger
    1. Gesellschaftergesamtheit oder jeder Gesellschafter Kein Zugriff Martin Schweiger
    2. Martin Schweiger
      1. Hintergrund von Kleinbeteiligungsprivilegien Kein Zugriff Martin Schweiger
      2. Kleinbeteiligungsprivilegien im Recht der GmbH Kein Zugriff Martin Schweiger
      3. Schlussfolgerungen für das Kleinbeteiligungsprivileg i.R.d. neuen Insolvenzantragspflicht Kein Zugriff Martin Schweiger
      4. Fazit: Tatbestandliches Kleinbeteiligungsprivileg Kein Zugriff Martin Schweiger
    3. Martin Schweiger
      1. Bei fakultativem Aufsichtsrat Kein Zugriff Martin Schweiger
      2. Bei obligatorischem Aufsichtsrat Kein Zugriff Martin Schweiger
      3. Fazit: GmbH mit Aufsichtsrat Kein Zugriff Martin Schweiger
    4. Zusammenfassung: Persönlicher Anwendungsbereich Kein Zugriff Martin Schweiger
  3. Martin Schweiger
    1. Antragsfrist Kein Zugriff Martin Schweiger
    2. Beginn der Antragsfrist Kein Zugriff Martin Schweiger
  4. Martin Schweiger
    1. Martin Schweiger
      1. Haftung gegenüber den Gläubigern Kein Zugriff Martin Schweiger
      2. Haftung gegenüber der Gesellschaft Kein Zugriff Martin Schweiger
      3. Fazit: Gläubiger der Insolvenzverschleppungshaftung Kein Zugriff Martin Schweiger
    2. Martin Schweiger
      1. Rechtlicher Maßstab: Fahrlässigkeit (§ 276 II BGB) Kein Zugriff Martin Schweiger
      2. Martin Schweiger
        Kompetenzverteilung und Informationsfluss in der GmbH Kein Zugriff Martin Schweiger
        Bedeutung der Beteiligungshöhe Kein Zugriff Martin Schweiger
        Beteiligungscharakter Kein Zugriff Martin Schweiger
        Leitungsentscheidungen und Zugriffe auf das Gesellschaftsvermögen Kein Zugriff Martin Schweiger
        Krisenszenarien Kein Zugriff Martin Schweiger
        Einholen externen Sachverstandes Kein Zugriff Martin Schweiger
      3. Zusammenfassung: Verschuldensmaßstab Kein Zugriff Martin Schweiger
    3. Beweislastverteilung Kein Zugriff Martin Schweiger
    4. Geltendmachung der Insolvenzverschleppungshaftung Kein Zugriff Martin Schweiger
    5. Zusammenfassung: Haftung für Insolvenzverschleppung Kein Zugriff Martin Schweiger
  5. Martin Schweiger
    1. Mögliche Konstellationen verfrühter Antragsstellung Kein Zugriff Martin Schweiger
    2. Martin Schweiger
      1. Haftung gegenüber den Gläubigern Kein Zugriff Martin Schweiger
      2. Haftung gegenüber der Gesellschaft Kein Zugriff Martin Schweiger
      3. Haftung gegenüber den Mitgesellschaftern Kein Zugriff Martin Schweiger
    3. Fazit: Haftung für verfrühte Insolvenzantragsstellung Kein Zugriff Martin Schweiger
  6. Verhältnis zur Insolvenzantragspflicht und Haftung des Geschäftsführers Kein Zugriff Seiten 163 - 165 Martin Schweiger
4. 1. Gesellschaftsinterne Zuständigkeit Kein Zugriff Seiten 165 - 167 Martin Schweiger
  2. Verfahrensrechtliche Verhinderung missbräuchlicher Insolvenzanträge Kein Zugriff Seiten 167 - 168 Martin Schweiger
  3. Minderjährige Gesellschafter Kein Zugriff Seiten 168 - 170 Martin Schweiger
  4. Martin Schweiger
    1. Kollisionsrechtliche Einordnung der Insolvenzantragspflicht Kein Zugriff Martin Schweiger
    2. Vereinbarkeit der Insolvenzantragspflicht mit der Niederlassungsfreiheit Kein Zugriff Martin Schweiger
    3. Voraussetzungen der analogen Anwendung Kein Zugriff Martin Schweiger
    4. Fazit: Anwendbarkeit auf Scheinauslandsgesellschaften Kein Zugriff Martin Schweiger
5. 1. Notwendige Folgeänderungen Kein Zugriff Martin Schweiger
  2. Konkreter Formulierungsvorschlag Kein Zugriff Seiten 177 - 177 Martin Schweiger
Zusammenfassung und Ausblick Kein Zugriff Seiten 178 - 180 Martin Schweiger
Literaturverzeichnis Kein Zugriff Seiten 181 - 194 Martin Schweiger

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