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Das Verbot der Mehrfachvertretung im Aktien- und GmbH-Konzern

Die Anwendbarkeit des § 181 Alt. 2 BGB
Authors:
Publisher:
 2017

Bibliographic data

Copyright year
2017
ISBN-Print
978-3-8487-4509-8
ISBN-Online
978-3-8452-8752-2
Publisher
Nomos, Baden-Baden
Series
Schriften zum gesamten Unternehmensrecht
Volume
9
Language
German
Pages
290
Product type
Book Titles

Table of contents

ChapterPages
  1. Titelei/Inhaltsverzeichnis No access 1 - 20
    1. I. Die Problematik der Anwendung von § 181 Alt. 2 BGB im Konzern No access
    2. II. Themeneingrenzung No access
    3. III. Gang der Untersuchung No access
          1. a) Verbotene Mehrfachvertretung gemäß § 181 Alt. 2 BGB No access
          2. b) Keine teleologische Reduktion des § 181 Alt. 2 BGB No access
            1. aa) Steuerliche Konsequenzen No access
            2. bb) Insolvenzrechtliche Konsequenzen No access
              1. (1) Bestimmung der Zuständigkeit in der X-AG No access
              2. (2) Bestimmung der Zuständigkeit in der Y-GmbH No access
            2. bb) Form No access
            3. cc) Steuerliche Rückwirkung? No access
          5. e) Zwischenergebnis No access
            1. aa) Verstoß gegen § 181 Alt. 1 BGB (analog) No access
            2. bb) Verstoß gegen § 47 Abs. 4 S. 2 GmbHG (analog) No access
              1. (1) Einmann-GmbH und vergleichbare Fälle No access
              2. (2) Mehrpersonen-Gesellschaft No access
              1. (1) Einmann-GmbH und vergleichbare Fälle No access
              2. (2) Mehrpersonen-Gesellschaft No access
              3. cc) Eintragungsbedürftigkeit und Eintragungsfähigkeit No access
          3. c) Dokumentationspflicht gemäß § 35 Abs. 3 S. 2 GmbHG No access
          4. d) Zwischenergebnis No access
            1. aa) Beteiligung eines Untervertreters No access
            2. bb) Beteiligung eines Prokuristen oder Handlungsbevollmächtigten No access
            1. aa) Existenz eines weiteren gesamtvertretungsbefugten Organmitgliedes No access
            2. bb) Ermächtigung eines gesamtvertretungsbefugten Organmitgliedes zur Alleinvertretung No access
            3. cc) Bestellung eines weiteren alleinvertretungsbefugten Organmitgliedes No access
          3. c) Zwischenergebnis No access
        4. 4. Exkurs: Wirtschaftliche Identität als Anwendungsfall des § 181 BGB No access
        5. 5. Ergebnis No access
          1. a) Vertragskonzern No access
          2. b) Faktischer Konzern No access
          3. c) Zusammenfassung No access
          1. a) Das Zurücktreten des § 181 Alt. 2 BGB im Wege der teleologischen Reduktion? No access
          2. b) Das Zurücktreten des § 181 Alt. 2 BGB im Wege der Gesetzeskonkurrenz No access
          3. c) Zwischenergebnis No access
      3. III. Ergebnisse des 1. Kapitels No access
        1. 1. Subjektive Theorie: Wille des historischen Gesetzgebers No access
        2. 2. Objektive Theorie: Ziel und Zweck des Gesetzes No access
        3. 3. Gemischt subjektiv-objektive Theorie als angewandte Methodik in dieser Arbeit No access
            1. aa) Die Gesetzgebungsmaterialien No access
              1. (1) „Gestattung“ No access
              2. (2) „Ausschließliche Erfüllung einer Verbindlichkeit“ No access
          2. b) Keine Ablösung der Schutzzweckerwägungen des historischen Gesetzgebers durch neue Wertungen No access
          3. c) Zwischenergebnis No access
            1. aa) Die Gesetzgebungsmaterialien No access
            2. bb) Der Wortlaut des § 181 BGB No access
          2. b) Keine Ablösung der Schutzzweckerwägungen des historischen Gesetzgebers durch neue Wertungen No access
          3. c) Zwischenergebnis No access
            1. aa) Bestimmung der personellen Schutzrichtung No access
            2. bb) Inhaltliche Bestimmung der geschützten Interessen No access
            3. cc) Zwischenergebnis No access
              1. (1) Gefahr der „Unbestimmtheit“ No access
                1. (a) Publizität des Abschlusses No access
                2. (b) Publizität der Zulässigkeit No access
              3. (3) Zwischenergebnis No access
                1. (a) Gläubiger No access
                2. (b) Sonstige schutzwürdige „Nicht-Beteiligte Dritte“ No access
              2. (2) Schutz der Interessen des Vertretenen No access
              3. (3) Schutz der Interessen des Vertreters No access
              4. (4) Schutz öffentlicher Interessen No access
          3. c) Zwischenergebnis No access
        4. 4. Vorrangige Stellung des Vertretenenschutzes No access
      3. III. Ergebnisse des 2. Kapitels No access
        1. 1. Ausgangslage: Bildung des Willens der (Konzern-)Gesellschaft durch ihre Organe No access
            1. aa) Inhaltliche Bestimmung des Verbandsinteresses durch den Gesellschaftszweck No access
            2. bb) (Weitere) Konkretisierung des Verbandsinteresses durch die Gesellschaftsorgane No access
          2. b) Gesellschaftsinteresse als „Unternehmensinteresse“? No access
            1. aa) Inhaltliche Bestimmung des Bestandsinteresses No access
            2. bb) Ausschluss des Bestandsinteresses als durch § 181 BGB geschütztes Interesse No access
          4. d) Zwischenergebnis No access
            1. aa) Kein verselbständigtes korporatives Gesamt(konzern)interesse No access
            2. bb) Das Konzerninteresse als Gesellschaftsinteresse der herrschenden Gesellschaft No access
            1. aa) Vertragskonzern No access
              1. (1) Aktienkonzern No access
              2. (2) GmbH-Konzern No access
            3. cc) Zwischenergebnis No access
        4. 4. Ergebnis No access
      2. II. Schutz der Rechtssicherheit No access
          1. a) Bedeutung des § 181 BGB im Gesellschaftsrecht vor Einführung des § 35 Abs. 3 S. 1 GmbHG No access
          2. b) Bedeutung des § 181 BGB im Gesellschaftsrecht nach Einführung des § 35 Abs. 3 S. 1 GmbHG No access
              1. (1) § 35 Abs. 3 S. 1 GmbHG No access
              2. (2) § 35 Abs. 3 S. 2 GmbHG No access
              3. (3) Zwischenergebnis No access
              1. (1) § 35 Abs. 3 S. 1 GmbHG No access
              2. (2) § 35 Abs. 3 S. 2 GmbHG No access
              3. (3) Zwischenergebnis No access
                1. (a) Berücksichtigung des „Gesamtinhalts“ des § 181 BGB No access
                2. (b) Grundsatz der einfachen Beschlussfassung (§ 47 Abs. 1 GmbHG) No access
                3. (c) Keine Vergleichbarkeit von § 35 Abs. 3 S. 1 GmbHG mit § 35 Abs. 1, Abs. 2 S. 2 GmbHG No access
              2. (2) Zwischenergebnis No access
              1. (1) Kein (bemerkbarer) Warn- und Hinweiseffekt im Geschäftsverkehr No access
              2. (2) Kein Schutz vor Vermögensverschiebungen No access
              3. (3) Zwischenergebnis No access
              1. (1) Überinterpretation von Publizitätsrichtlinie und § 10 Abs. 1 S. 2 GmbHG No access
              2. (2) Kein (bemerkbarer) Warn- und Hinweiseffekt im Geschäftsverkehr No access
              3. (3) Kein Schutz vor Vermögensverschiebungen No access
            6. ff) Zwischenergebnis No access
            1. aa) Keine Rechtfertigung des Gläubigerschutzes aus Wortlaut, Systematik und Zweckmäßigkeit No access
            2. bb) Präjudizen-Rechtsprechung als Quelle des Normzwecks No access
            3. cc) Zwischenergebnis No access
          3. c) Ergebnis No access
        3. 3. Die Anwendbarkeit des § 35 Abs. 3 S. 2 GmbHG auf Konzernbinnengeschäfte? No access
        4. 4. Ergebnis No access
      4. IV. Ergebnisse des 3. Kapitels No access
          1. a) Die Auffassung der älteren Rechtsprechung: § 181 BGB als strikte Ordnungsvorschrift No access
            1. aa) Der Grundsatz der richterlichen Rechtsfortbildung No access
            2. bb) Kein vorrangiges Interesse an Rechtssicherheit No access
            3. cc) Geringe praktische Bedeutung des Schutzzwecks der Rechtssicherheit No access
          3. c) Zwischenergebnis No access
          1. a) Keine Ausstrahlungswirkung auf den Schutzweck des § 181 BGB No access
          2. b) Kein vorrangiges Interesse an Rechtssicherheit No access
        3. 3. Ergebnis No access
          1. a) Fehlen eines kausalen Interessenkonflikts in der Person des Vertreters No access
          2. b) Keine Gefährdung der Vermögensinteressen des bzw. der Vertretenen No access
            1. aa) Subjektiver und objektiver Ansatz No access
            2. bb) Juristische Person im Besonderen No access
          4. d) Zwischenergebnis No access
          1. a) Verbot der Einzelfallbetrachtung No access
          2. b) Bildung typischer Fallgruppen No access
          3. c) Zwischenergebnis No access
        3. 3. Ergebnis No access
              1. (1) Grenze der Konzerndienlichkeit No access
              2. (2) Grenze des Bestandsschutzes No access
              3. (3) Zwischenergebnis No access
            2. bb) Fallgruppe (2): Das auf einer ausgleichspflichtigen Maßnahme i.S.d. § 311 Abs. 1 AktG basierende Konzernbinnengeschäft innerhalb des faktischen Aktienkonzerns No access
            3. cc) Fallgruppe (3): Das Konzernbinnengeschäft zwischen der herrschenden Gesellschaft und einer von ihr 100 % abhängigen Tochtergesellschaft No access
            4. dd) Zwischenergebnis No access
            1. aa) Fallgruppe (4): Das auf einem (wirksamen) einstimmigen (Weisungs-) Beschluss beruhende Konzernbinnengeschäft No access
            2. bb) Fallgruppe (5): Das wirtschaftlich vorteilhafte Konzernbinnengeschäft No access
          3. c) Zwischenergebnis No access
              1. (1) Vertragskonzern No access
              2. (2) Vorliegen einer (General-)Weisung No access
                1. (a) Die Grenze der Konzerndienlichkeit No access
                2. (b) Die Grenze des Bestandschutzes No access
                3. (c) Zwischenergebnis No access
              1. (1) Abhängigkeit im Sinne des § 17 AktG No access
              2. (2) Veranlassung No access
              3. (3) Nachteilige Maßnahme No access
              4. (4) Ausgleichsfähigkeit der Maßnahme No access
              5. (5) Zwischenergebnis No access
            3. cc) Fallgruppe (3): Das Konzernbinnengeschäft zwischen der herrschenden Gesellschaft und einer von ihr 100 % abhängigen Tochtergesellschaft No access
            4. dd) Fallgruppe (4): Das Konzernbinnengeschäft bei (wirksamen) einstimmigen (Weisungs-)Beschluss No access
            5. ee) Fallgruppe (5): Das wirtschaftlich vorteilhafte Konzernbinnengeschäft No access
            6. ff) Zwischenergebnis No access
            1. aa) Fallgruppe (3): Das Konzernbinnengeschäft zwischen der herrschenden Gesellschaft und einer von ihr 100 % abhängigen Tochtergesellschaft No access
            2. bb) Fallgruppe (4): Das Konzernbinnengeschäft bei (wirksamen) einstimmigen (Weisungs-)Beschluss No access
          3. c) Zwischenergebnis No access
        3. 3. Ergebnis No access
      4. IV. Ergebnisse des 4. Kapitels No access
        1. 1. Der Spezialitätsgrundsatz No access
        2. 2. Der Subsidiaritätsgrundsatz No access
            1. aa) Wertungsgesichtspunkte der §§ 291, 300 ff. AktG No access
            2. bb) Wertungsgesichtspunkte des § 181 Alt. 2 BGB No access
            3. cc) Der Schutz der Vermögensinteressen der vertretenen Gesellschaft als gemeinsame Schnittmenge No access
            1. aa) Schädigungsprivileg der herrschenden Gesellschaft (§ 308 AktG) No access
            2. bb) Vermögenssicherung der abhängigen Gesellschaft (§§ 300 ff. AktG) No access
            3. cc) Schutz der Außenseiter (§§ 303 ff. AktG) No access
              1. (1) Allgemeine Leitungssorgfalt (§ 93 Abs. 1 S. 1 AktG bzw. § 43 Abs. 1 GmbHG) No access
              2. (2) Besondere Leitungssorgfalt im Vertragskonzern (§§ 309 f. AktG) No access
              3. (3) Zwischenergebnis No access
          3. c) Ergebnis No access
          1. a) Gemeinsame „Schnittmenge“ No access
            1. aa) Vorbehalt des Nachteilsausgleichs (§ 311 Abs. 1, Abs. 2 AktG) No access
            2. bb) Vermögenssicherung der abhängigen Gesellschaft (§§ 311 ff. AktG) No access
            3. cc) Schutz der Außenseiter No access
              1. (1) Allgemeine Leitungssorgfalt (§ 93 Abs. 1 S. 1 AktG) No access
              2. (2) Besondere Leitungssorgfalt im faktischen Aktienkonzern (§§ 317 f. AktG) No access
              3. (3) Zwischenergebnis No access
          3. c) Ergebnis No access
          1. a) Keine entsprechende Anwendbarkeit der §§ 291 Abs. 1, 300 ff.; 311 ff. AktG No access
            1. aa) Rechtsgrundlage der mitgliedschaftlichen Treuepflicht No access
            2. bb) Schädigungsverbot der herrschenden Gesellschaft No access
          3. c) Alleingesellschafterstellung bzw. Einstimmigkeit als geeigneter Anknüpfungspunkt? No access
          4. d) Die allgemeinen Prinzipien des GmbH-Rechts als geeigneter Anknüpfungspunkt? No access
          5. e) Ergebnis No access
      3. III. Ergebnisse des 5. Kapitels No access
        1. 1. Vertragskonzern No access
          1. a) Faktischer Aktienkonzern No access
          2. b) Faktischer GmbH-Konzern No access
        1. 1. Änderung der Aktionärsrechte-Richtlinie No access
          1. a) Vertragskonzern No access
          2. b) Faktischer Aktienkonzern No access
        3. 3. Umsetzung durch den deutschen Gesetzgeber No access
      3. III. Ergebnisse des 6. Kapitels No access
      1. Zu Kapitel 1 No access
      2. Zu Kapitel 2 No access
      3. Zu Kapitel 3 No access
      4. Zu Kapitel 4 No access
      5. Zu Kapitel 5 No access
      6. Zu Kapitel 6 No access
  5. Literaturverzeichnis No access 271 - 290

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