Die Haftung von Kreditinstituten für die fehlerhafte Aufklärung und Beratung von Privatkunden beim Erwerb von Zertifikaten

Dr. Dirk Hartmut Veldhoff

doi:10.5771/9783845240305

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Bibliographic data

Copyright year: 2012
ISBN-Print: 978-3-8329-7037-6
ISBN-Online: 978-3-8452-4030-5
Publisher: Nomos, Baden-Baden
Series: Studien zum Bank- und Kapitalmarktrecht
Volume: 14
Language: German
Pages: 388
Product type: Book Titles

Titelei/Inhaltsverzeichnis No access Pages 2 - 22
Abkürzungsverzeichnis No access Pages 23 - 24
Einleitung No access Pages 25 - 29
1. 1. Die „Subprime-Krise“ und die Verbriefung von Kreditrisiken No access Pages 30 - 33
  2. 1. Die Chronik des Zusammenbruchs No access
    2. Der Vertrieb von Lehman-Brothers-Zertifikaten in Deutschland No access
2. 1. Reaktionen betroffener Privatanleger No access Pages 36 - 37
  2. Öffentliche Kritik an Zertifikaten und dem status quo der Anlagebratung No access Pages 37 - 39
  3. Ergebnis No access Pages 39 - 39
1. 1. 1. Charakteristik No access
    2. 1. Verbriefung in Sammelurkunde (Globalurkunde) No access
      2. Begebungsvertrag No access
      3. Leistungsversprechen des Zertifikats No access
  2. 1. Prüfungsmaßstab der Zertifikatebedingungen No access
    2. 1. Rückzahlungsscharakteristik No access
      2. Bezugsverhältnis No access
      3. Laufzeit No access
      4. Rückzahlung No access
      5. Währung No access
      6. Anpassungs- oder Kündigungsrecht No access
      7. Handel No access
  3. 1. Rechtsbeziehungen der Beteiligten bei Selbst- und Fremdemission No access
    2. Erlaubnispflicht der Fremd- und Eigenemission nach dem Kreditwesengesetz (KWG) No access
    3. Prospektpflichtigkeit nach § 3 Abs. 1 S. 1 WpPG No access
    4. Börseneinführung im Freiverkehr und im OTC-Handel No access
  4. 1. Die Qualifikation von Zertifikaten als komplexe Finanzinstrumente No access
    2. Anlageberatung über Zertifikate No access
  5. 1. Keine allgemeine Qualifikation von Zertifikaten als Spiel- und Wettgeschäfts i.S. des § 762 BGB No access
    2. Keine obligatorische „Zertifikate“-Geschäftsfähigkeit i.S. des § 53 BörsG a.F. No access
    3. Keine Verbotsermächtigung nach § 37g WpHG No access
    4. Verbot der Verleitung zu Börsenspekulationsgeschäften, § 26 BörsG No access
  6. Zwischenergebnis No access Pages 63 - 63
2. 1. 1. Sinn und Zweck der Strukturierung No access
    2. Absicherung des Rückzahlungsversprechens (Hedging) No access
    3. 1. Anleihe No access
      2. Basiswert (Underlying) No access
      3. Futures No access
        Optionen No access
  2. 1. Emittentenrisiko No access
    2. Verlust- bzw. Kursänderungsrisiko No access
    3. Liquiditätsrisiko No access
    4. Interessenkonfliktsrisiko No access
    5. Konditionenrisiko No access
    6. Komplexitätsrisiko No access
    7. Informationsrisiko No access
    8. Risikokennzahlen und -einteilung No access
  3. 1. Kapitalschutz- bzw. Garantiezertifikate No access
    2. Express-Zertifikate No access
    3. Discount-Zertifikate No access
    4. Bonus-Zertifikate No access
    5. Index-Zertifikate No access
    6. Basket-/ Themen-/ und Strategie-Zertifikate No access
  4. Besteuerung nach § 32d Abs. 1 EStG (sog. Abgeltungssteuer) No access Pages 85 - 85
  5. Zwischenergebnis No access Pages 85 - 86
3. 1. Zertifikatehistorie No access Pages 86 - 87
  2. Marktverteilung und deren Entwicklungstendenz nach Emittenten und Produktkategorien No access Pages 87 - 89
4. Ergebnis No access Pages 89 - 89
1. 1. 1. Informationsasymmetrien zwischen Kreditinstitut und Anleger als Grundvoraussetzung anlagebezogener Informationspflichten No access
    2. Keine allgemeine Informationspflicht im Kapitalanlagerecht No access
    3. 1. Notwendige Differenzierung zwischen Aufklärung und Beratung No access
      2. Aufklärung No access
      3. Beratung No access
    4. Zwischenergebnis No access
  2. 1. 1. Rechtsnatur No access
      2. Zustandekommen No access
    2. 1. Allgemeiner Bankvertrag No access
      2. Vorvertragliches Schuldverhältnis No access
    3. Zwischenergebnis No access
  3. 1. 1. Entwicklung der zivilrechtlichen Aufklärungs- und Beratungspflichten (insb. „Bond-Rechtsprechung“) No access
      2. Allgemein No access
        Anlegergerechte Beratung No access
        Objektgerechte Beratung No access
        Abgabe einer Anlageempfehlung No access
      3. Negative Abgrenzung von den Informationspflichten im Rahmen der Anlagevermittlung No access
    2. 1. Wertpapierhandelsgesetz in der Fassung vom 26. Juli 1994 No access
        Finanzmarkt-Richtlinie-Umsetzungsgesetz (FRUG) No access
        Weitere Gesetzesänderungen des WpHG No access
      2. Anlegerkategorisierung, § 31a WpHG No access
        Allgemeine Informationspflicht, § 31 Abs. 3 WpHG No access
        Produktinformationsblatt, § 31 Abs. 3a WpHG No access
        Anlageberatung, § 31 Abs. 4 WpHG No access
    3. Rechtssystematische Einordnung der wertpapierrechtlichen Informationspflichten in das zivilrechtliche Pflichtenprogramm No access
    4. Zwischenergebnis No access
2. 1. 1. Haftung gem. § 280 Abs. 1 BGB wegen positiver Vertragsverletzung No access
    2. Culpa in contrahendo gem. § 311 Abs. 2, 241 Abs. 2 i.V.m. § 280 BGB No access
    3. 1. Unerlaubte Handlung gem. §§ 823 Abs. 1, 831 BGB, insbesondere gem. § 823 Abs. 2 BGB i.V.m. Schutzgesetz No access
      2. Sittenwidrige Schädigung gem. § 826 BGB No access
    4. Exkurs: Prospekthaftung No access
  2. 1. Verschulden No access
    2. Kausalität No access
    3. Schaden No access
    4. Mitverschulden No access
    5. Verjährung No access
3. Ergebnis No access Pages 138 - 138
1. 1. Beurteilungsschwierigkeiten bei strukturierten Produkten im Anlageberatungsgeschäft und in der Judikatur No access Pages 139 - 140
  2. Typisiertes Beratungsgespräch anhand des „Drei-Phasen“-Modells No access Pages 140 - 142
  3. 1. Widerstreitende Interessen von Privatkunde und Kreditinstitut No access
    2. Vertrags- und aufsichtsrechtliches Verständnis der Interessenwahrungspflicht No access
    3. Widersprüchliches oder unvernünftiges Kundeninteresse No access
    4. Rechtliche Grenzen der Interessenwahrungspflicht No access
2. 1. Mangelnde Berücksichtigung der persönlichen Umstände des Anlegers in der aktuellen Rechtsprechung No access Pages 148 - 149
  2. 1. Anlageziele No access
    2. Kenntnisse und Erfahrungen No access
    3. Finanzielle Verhältnisse No access
    4. 1. Dokumentation der Kundenbefragung durch die Anfertigung eines Beratungsprotokolls (§ 34 Abs. 2a WpHG) No access
      2. Vertretung des Kunden durch Dritte No access
      3. Aktualisierung der Kundendaten durch erneute Befragung und Erforderlichkeitsvorbehalt der Kundenbefragung No access
      4. Keine Nachforschungspflicht No access
      5. Ausschluss der Beratung bei Weigerung der Informationspreisgabe durch den Kunden (§ 31 Abs. 4 S. 3 WpHG) No access
  3. 1. 1. Zweck No access
      2. Laufzeit No access
      3. Definition einer „sicheren“ Anlage in der Rechtsprechung des BGH No access
        Instanzgerichtliche Urteile in Zusammenhang mit der Empfehlung von Zertifikaten No access
        Literatur No access
        Eigene Auffassung No access
        Definition einer „spekulativen“ Anlage in der Rechtsprechung des BGH No access
        Instanzgerichtliche Urteile in Zusammenhang mit der Empfehlung von Zertifikaten No access
        Literatur No access
        Eigene Auffassung No access
        Durchschnittlich riskante Zertifikate No access
        Eigener Ansatz für eine Risikokategorisierung von Zertifikaten No access
    2. 1. Problematik des anlagespezifischen Fachwissens in Zusammenhang mit strukturierten Wertpapieren No access
      2. Unterscheidung des Wissensstandes über Finanzprodukten ihrer „Art“ nach in der Rechtsprechung No access
      3. Literatur No access
      4. Zusammenfassung der Rechtsprechung und Literatur No access
      5. Rückschluss auf spezifisches Wissen über Zertifikate aufgrund allgemeiner Wertpapiererfahrungen No access
        Rückschluss auf risikospezifisches Wissens über Zertifikate aufgrund von Erfahrungen mit Wertpapieren mit vergleichbaren Risikokomponenten No access
        Rückschluss auf risikospezifisches Wissens über einzelne Zertifikatgattungen aufgrund von Erfahrungen mit strukturierten Produkten No access
      6. Ergebnis No access
    3. Berücksichtigung der finanziellen Verhältnisse No access
  4. 1. Kritik an der bisherigen Bankenpraxis No access
    2. 1. Risikoneigung No access
      2. Fachwissen über Zertifikate No access
      3. Finanzielle Verhältnisse No access
  5. Zwischenergebnis No access Pages 200 - 200
3. 1. Problematik der objektbezogenen Beratungspflichten im Zertifikategeschäft No access Pages 200 - 202
  2. 1. Inhaltliche und Umfang der Nachforschungspflichten No access
    2. 1. Publikationen des Emittenten No access
      2. Emittentenbonität No access
      3. Zertifikate-Ratings No access
      4. Wirtschaftspresse und Fachliteratur No access
  3. 1. Funktion der objektbezogenen Beratungspflichten No access
    2. 1. Ausstrahlungswirkung des § 31 Abs. 3, Abs. 3a WpHG auf die Anforderung einer objektgerechten Beratung No access
      2. Überblick über die prospektrechtlichen Anforderungen nach §§ 5, 7 WpPG i.V.m. der EU-ProspektVO No access
    3. 1. Einfluss des BGH-Urteils vom 22. März 2011 auf die Anforderungen an eine objektgerechten Beratung über Zertifikate No access
      2. Die für die Anlageentscheidung „wesentlichen“ Angaben No access
        Dezidierte Erläuterung der preisbildenden Faktoren sowie der Berechnungsmethoden von Zertifikaten? No access
        Allgemein bekannte Tatsachen No access
        Umfang No access
      3. Wahrheitsgemäße Darstellung der tatsächlichen Umstände No access
      4. Verständliche Erläuterung der wesentlichen Merkmale des Zertifikats No access
      5. Verpflichtung der beratenden Bank zur Kontrolle des Kundenverständnisses? No access
      6. Form der objektbezogenen Beratung No access
      7. Zusammenfassung und Ausgangspunkte zur Bestimmung der objektbezogenen Beratungspflichten im Zertifikategeschäft No access
  4. 1. 1. Ältere Ansichten in Rechtsprechung und Literatur zur Aufklärungspflicht über das Emittentenrisiko bei Anleihen No access
      2. Ansichten der Instanzgerichte zur Aufklärungspflicht über das Totalverlust- bzw. das Emittentenrisiko bei Zertifikaten No access
      3. Ansichten der Instanzgerichte zur Aufklärungspflicht über den fehlenden Schutz der Rückzahlungsforderungen aus Zertifikaten durch einen Einlagensicherungsfonds No access
      4. Ansichten in der Literatur No access
      5. Eigene Auffassung No access
    2. 1. Besondere Relevanz der Kenntnis des Basiswertes für den Anleger No access
        Einzelne Aktienwerte No access
        Aktienindizes No access
        Rohstoffe, insbesondere Gold No access
      2. Kapitalschutz- bzw. Garantiezertifikate No access
        Express-Zertifikate No access
        Discount-Zertifikate No access
        Bonus-Zertifikate, insb. Multi-Bonus-Zertifikate No access
        Index- bzw. Basket-Zertifikaten No access
      3. Währungsrisiko No access
        Eingeschränkte Handelbarkeit auf dem Sekundärmarkt (Liquiditätsrisiko) No access
        Kosten No access
      4. Interessenkonflikte (insb. Vertriebsvergütungen) No access
  5. Zwischenergebnis No access Pages 260 - 262
4. Anlageempfehlung von Zertifikaten nur an erfahrene Anleger? No access Pages 262 - 264
1. 1. Problematik des Eigeninteresses der Banken No access Pages 265 - 266
  2. Unterscheidung von Innenprovisionen, Rückvergütungen und Gewinnmargen No access Pages 266 - 268
2. 1. 1. 1. Urteil vom 19. Dezember 2000 – XI ZR 349/99 („Kick-Back I“) No access
      2. Urteil vom 19. Dezember 2006 – XI ZR 56/05 („Kick-Back II“) No access
      3. Beschluss vom 20. Januar 2009 – XI ZR 510/07 („Kick-Back III“) No access
      4. Urteil vom 27. Oktober 2009 – XI ZR 338/08 („Kick-Back IV“) No access
    2. 1. Aufklärungspflicht über Rückvergütungen No access
      2. Aufklärungspflicht über Innenprovisionen No access
    3. Aufklärungspflicht wegen des Anspruchs auf Herausgabe nach § 667 BGB und § 384 Abs. 2 Hs. 2 Alt. 2 HGB No access
    4. Zwischenergebnis und offene Rechtsfragen No access
  2. 1. Regelungsgegenstand und –zweck der Norm No access
    2. Begriff der Zuwendungen nach § 31 d Abs. 2 WpHG No access
    3. Ausnahmen vom generellen Zuwendungsverbot nach § 31 d Abs. 1 Nr. 1- 2 WpHG No access
  3. 1. Divergenzen zwischen der zivil- und aufklärungsrechtlichen Aufklärungspflicht über Zuwendungen No access
    2. 1. Ausstrahlungswirkung des § 31d WpHG auf das zivilrechtliche Pflichtenprogramm No access
      2. § 31d WpHG als zwingender Mindeststandard mit Präventivwirkung No access
      3. Keine Unterscheidung von Rückvergütungen und Vertriebsprovisionen No access
      4. Bedeutung der Zuwendungshöhe für das Bestehen eines aufklärungspflichtigen Interessenkonflikts No access
      5. Bedeutung der Konzernverbundenheit von beratender Bank und Wertpapieremittent No access
      6. Aufklärung über Zuwendungen mittels Prospekts? No access
  4. Ergebnis: Unterschiedslose Aufklärungspflicht über Rückvergütungen und Innenprovisionen No access Pages 291 - 293
3. 1. 1. Positive Urteile des LG Hamburg vom 23. Juni 2009, Az. 310 O 4/09 und vom 1. Juli 2009, Az. 325 O 22/09 No access
    2. Zustimmende Ansichten in der Literatur No access
  2. 1. Urteile des OLG Hamburg vom 23. April 2010, Az. 13 U 117/09 und 13 U 118/09 No access
    2. Urteil des OLG Karlsruhe vom 2. November 2010, Az. 17 U 62/10 No access
    3. Obiter dictum des BGH im „Swap“-Urteil vom 22.03.2011 No access
    4. Ablehnende Stimmen gegen eine Aufklärungspflicht über Gewinnmargen in der Literatur No access
  3. Anwendung des § 31d WpHG auf Gewinnmargen? No access Pages 299 - 301
  4. 1. Offenkundiges Umsatzinteresse bei Zertifikatverkäufen aus dem Eigenbestand? No access
    2. Klare Trennung der Pflichten aus Beratungs- und Kaufvertrag No access
    3. Anwendung des § 31d WpHG auf die Aufklärungspflicht über Gewinnmargen? No access
    4. Kein Erfordernis eines Drei-Personenverhältnisses No access
    5. Kein allgemeiner Vorrang bankeigener Geschäftsgeheimnisse vor den Interessen der Wertpapierkunden No access
  5. Zusammenfassung No access Pages 309 - 309
4. Ergebnis No access Pages 309 - 309
1. 1. Allgemeine Darlegungs- und Beweislast im Zivilprozess No access Pages 310 - 312
  2. 1. Strukturelles Ungleichgewicht im Anlagehaftungsprozess und die Beweisnot des Anlegers No access
    2. Nachweis eines Anlageberatungsvertrages No access
    3. 1. Verstoß gegen den Grundsatz der anlegergerechten Beratung No access
      2. Bestehen einer Aufklärungs- und Beratungspflicht No access
        Verletzung einer Aufklärung- und Beratungspflicht und sekundäre Behautungslast No access
    4. Verschulden No access
    5. 1. Haftungsbegründende Kausalität No access
      2. Beweislastumkehr und die Vermutung aufklärungsrichtigen Verhaltens No access
        Vermutung aufklärungsrichtigen Verhaltens bei unterlassener Offenlegung über Zuwendungen? No access
  3. Zwischenergebnis No access Pages 327 - 327
2. 1. Einführung und Hintergrund der Protokollierungspflicht No access Pages 327 - 330
  2. Anwendungsbereich No access Pages 330 - 331
  3. 1. 1. Anlass der Beratung No access
      2. Dauer des Beratungsgesprächs No access
      3. Informationen über die persönlichen Umstände des Kunden und über die besprochenen Finanzprodukte No access
      4. Wesentliche Anliegen des Kunden und deren Gewichtung No access
      5. Erteilte Anlageempfehlungen nebst Begründung No access
      6. Zusätzliche Angaben bei telefonischer Beratung nach § 14 Abs. 6 S. 2 WpDVerOV No access
    2. Form des Protokolls No access
    3. Sonderregeln bei telefonischer Beratung nach § 34 Abs. 2a S. 3 – 6 WpHG No access
  4. 1. 1. Urheberschaft des Protokolls No access
      2. Gefahr der Umkehr des Schutzzwecks des § 34 Abs. 2a WPHG No access
      3. Unterschrift des Protokolls durch den Wertpapierkunden? No access
    2. Erste Erfahrungen mit Beratungsprotokollen in der Bankenpraxis No access
    3. Beispielprotokoll nach § 34 Abs. 2a WpHG No access
    4. Feststellung eines Beratungsfehlers mithilfe des Beratungsprotokolls No access
    5. 1. Wahrheitswidrige Angaben No access
      2. Unvollständige oder unschlüssige Protokollierung des Beratungsgespräches No access
      3. Schadenersatz nach § 823 Abs. 2 BGB i.V.m. § 34 Abs. 2a WpHG No access
        Beweislastumkehr No access
  5. Bewertung der Protokollierungspflicht No access Pages 353 - 355
  6. Ergebnis No access Pages 355 - 356
1. Zusammenfassung in Thesen No access Pages 357 - 366
2. Rechtspolitischer Ausblick No access Pages 366 - 370
Glossar No access Pages 371 - 374
Literaturverzeichnis No access Pages 375 - 384
Stichwortliste No access Pages 385 - 388